УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
*** Дело
№22- 1957/2013 г.
КАССАЦИОННОЕ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Ульяновск 26 июня 2013 года
Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского
областного суда в составе: председательствующего судьи Бешановой С.Н.,
судей:
Сенько С.В., Кислица М.Н.,
прокурора Лобачевой А.В.,
осужденного Демьяченкова А.В.,
защитника
адвоката Серовой Г.Н.,
при
секретаре Пелькине А.Е.
рассмотрела
в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Демьянченкова
А.В. на приговор Карсунского районного
суда Ульяновской области от 27 марта 2009 года, которым
ДЕМЬЯНЧЕНКОВ
А*** В***
*** ранее судимого 28.12.2007 года по ч.1 ст. 228
УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год,
осужден
по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК
РФ к 5 годам 6 месяцам лишения
свободы, по ч.1 ст. 228 УК РФ – к 1
году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности
преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено
наказание в виде лишения свободы сроком 5 лет 9 месяцев. В силу ст. 74 ч.5 УК РФ отменено условное осуждение
по приговору от 28 декабря 2008 года и
по правилам ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения наказаний, окончательно назначено 6 лет лишения свободы
с отбыванием в исправительной колонии
строгого режима.
Срок
наказания постановлено исчислять с 4
декабря 2008 года.
Приговором решена судьба вещественных доказательств.
Мера пресечения до
вступления приговора в законную силу оставлена без изменения – содержание под
стражей.
Кассационное представление в отношении Демьянченкова А.В.
государственным обвинителем отозвано в порядке
ч.3 ст. 359 УПК РФ.
Заслушав доклад судьи
Сенько С.В., выслушав выступления осужденного Демьянченкова А.В., защитника Серовой Г.Н., прокурора Лобачевой
А.В., судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Демьянченков А.В. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических
средств в крупном размере, а именно наркотического средства героин массой
0,489 граммов по эпизоду от 22 сентября
2008 года, массой 0,299 граммов по
эпизоду от 9 октября 2008 года,
массой 0,913 грамма по эпизоду
от 3 декабря 2008 года. Кроме этого, он осужден за незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотического
средства героин в крупном размере массой не менее 0,537 граммов
по эпизоду от 3 декабря 2008 года.
В кассационной жалобе осужденный Демьянченков А.В., не
соглашаясь с приговором суда, считает
его несправедливым. Полагает, что
выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, в приговоре не
приведены мотивы принятых решений о преимуществе одних доказательств перед
другими. Поэтому, просит приговор отменить, а дело направить на новое
рассмотрение.
В судебном заседании
кассационной инстанции
осужденный Демьянченков А.В.
поддержал в полном объеме доводы
кассационной жалобы. Дополнил, что проверочные закупки от 9 октября, 3 декабря
2008 года проведены с нарушением
действующего законодательства, поэтому осуждение по ним подлежит исключению из приговора. Просил
переквалифицировать его действия по эпизоду от 22 сентября 2008 года на ч.1 ст.
228-1 УК РФ, снизить наказание.
Защитник Серова Г.Н. поддержала доводы жалобы
Демьянченкова А.В. в полном объеме. Просила
проверочные закупки от 9 октября, 3 декабря 2008 года исключить из
осуждения Демьянченкова А.В., освободить его от наказания по ч.1 ст. 228 УК РФ
в связи с истечением срока давности
уголовного преследования, а по эпизоду от 22 сентября 2008 года действия
переквалифицировать на ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228-1 УК РФ, смягчив наказание, ограничившись отбытым сроком
наказания.
Прокурор Лобачева А.В.
поддержала доводы кассационной жалобы
осужденного в части. С учетом
правоприменительной практики из обвинения Демьянченкова А.В. по её мнению подлежат исключению действия от
9 октября и 3 декабря 2008 года по покушению на незаконный сбыт наркотических
средств. Из-за истечения срока давности уголовного преследования, Демьянченков А.В. подлежит освобождению от наказания по
преступлению, предусмотренному частью 1 статьи 228 УК РФ. Полагала необходимым действия от 22.09.2008 года квалифицировать
по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228-1 УК РФ, смягчив
наказание, исключить назначение наказания по ч.3 ст.69 УК РФ, также
смягчить наказание по ст. 70 УК РФ.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной
жалобы, заслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к
выводу о необходимости изменения приговора суда в отношении Демьянченкова
А.В. по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности осужденного в покушении на незаконный сбыт
наркотического средства по эпизоду от
22 сентября 2008 года; а также в незаконном хранении им без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, соответствуют фактическим обстоятельствам
уголовного дела и основаны на доказательствах, полученных в установленном
законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном
заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.
Все исследованные в судебном заседании доказательства в приговоре
проанализированы.
Согласно показаний осужденного он не оспаривал факта передачи 22 сентября 2008 года П***. за денежное вознаграждение
наркотического средства героин. 3 декабря 2008 года после встречи с П***. он
(Демьянченков) был задержан и у него
обнаружен и изъят пакетик с героин, который он в тот же день приобрел для
себя.
Из показаний
свидетеля под псевдонимом П*** следует, что он, участвуя в качестве
закупщика в ходе проверочных закупок 22 сентября, 9 октября, 3 декабря 2008
года, приобретал у знакомого
Демьянченкова А.В. наркотическое средство героин, на денежные средства, которые выдавались
ему сотрудниками нарконтроля, а впоследствии героин
выдал сотрудникам наркоконтроля.
Суд обоснованно принял за основу показания
свидетеля П*** относительно
обстоятельств приобретения им
героина у Демьянченкова А.В., поскольку они согласуются с показаниями свидетелей В*** К*** принимавших участие в качестве понятых в
проведении оперативно-розыскных мероприятий 22.09.2008 года о том, что в указанный день в их присутствии сотрудником наркоконтроля был досмотрен П***., которому вручены
денежные средства со звукозаписывающим устройством, а через некоторое
время тот выдал данное звукозаписывающее устройство и полимерный сверток с порошком внутри.
Показания свидетелей В*** К*** подтверждаются показаниями
свидетелей Вач***., Кат*** При этом
свидетель Вач***., кроме изложенного, показал, что 22 сентября 2008 года
сопровождал П***. на встречу с
Демьянченковым А.В. и обратно. После которой П***. рассказал, что героин
приобрел у А***.
Ставить под сомнение
достоверность показаний вышеуказанных свидетелей не имеется, поскольку
заинтересованности в исходе дела
они не имеют.
Выводы суда в этой части
являются верными, каких-либо
данных о незаконном участии
свидетелей в проведении
оперативно-розыскных мероприятий нет.
Показания вышеуказанных свидетелей, осужденного,
согласуются с протоколами, составленными
в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий.
Согласно протоколу
личного досмотра Демьянченкова А.В.
от 3 декабря 2008 года, у него в
одежде обнаружен полимерный отрезок с
порошкообразным веществом и деньги в сумме 200 руб., которые в тот же день выдавались П***. для закупки
наркотического средства. При освещении
ладоней Демьянченкова А.В. специальной лампой обнаружено свечение.
Из показаний
свидетеля Б*** следует, что 03.12.2008 года он был
задержан совместно с Демьянченковым А.В., после чего произведен
их личный досмотр.
Из показаний свидетелей
М*** Г***., участвовавших в
качестве понятых при личном
досмотре Демьянченкова А.В., следует,
что в их присутствии в одежде досматриваемого
обнаружены денежные средства и полимерный отрезок с порошкообразным
веществом.
Из справок и заключений
физико-химических экспертиз
следует, что вещество,
добровольное выданное П*** в ходе ОРМ 22 сентября 2008 года, является наркотическим средством героин, вес которого составил 0,489 граммов. Вещество, изъятое у
Демьянченкова А.В. в ходе личного досмотра, является наркотическим средством героин весом 0,537
граммов.
При этом нарушений закона при проведении
оперативно-розыскного мероприятия 22 сентября 2008 года, а также при
досмотре Демьянченкова А.В. 3 декабря
2008 года сотрудниками УФСКН не допущено.
На основании этих, а также других доказательств,
содержание которых подробно приведено в приговоре, суд обоснованно признал
Демьянченкова А.В. виновным в покушении
на незаконный сбыт наркотического
средства героина массой 0,489 граммов по
эпизоду от 22 сентября 2008 года; а также в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства героин в крупном размере.
Действия
Демьянченкова А.В. по эпизоду от 3 декабря 2008 года в части обнаружения
у него наркотического средства правильно квалифицированы судом по ч.1 ст. 228 УК РФ – как незаконные приобретение, хранение без цели
сбыта наркотических средств в крупном размере.
На момент рассмотрения дела судом наказание,
назначенное по ч.1 ст. 228 УК РФ,
отвечало требованиям ст.ст. 6, 60, 62 УК
РФ, было соразмерно содеянному, являлось
справедливым, а потому оснований для
его смягчения судебная коллегия не усматривает. В связи с
истечением срока давности
уголовного преследования, в
соответствии с п. 3 ч.1 ст. 24 УПК РФ,
судебная коллегия освобождает
Демьянченкова А.В. от наказания по ч.1
ст. 228 УК РФ, а также исключает из
приговора назначение наказания по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ.
Не может согласиться
судебная коллегия с выводами суда о
наличии в действиях Демьянченкова А.В. от 9 октября 2008 года и 3 декабря 2008
года по отчуждению наркотических средств
П*** состава преступления.
В соответствии с
п.2 ст. 6 Федерального закона от 12.08.1995 года № 144-ФЗ (в редакции ФЗ от 24.07.2007 года) «Об
оперативно-розыскной деятельности» проверочная закупка предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых
при осуществлении оперативно-розыскной
деятельности.
Основания
проведения оперативно-розыскных мероприятий перечислены в статье 7 закона.
Согласно материалов уголовного дела, оперативные
мероприятия в отношении Демьянченкова
А.В. 22 сентября 2008 года проводились
на основании имевшейся у сотрудников Инзенского МРО УФСКН России по Ульяновской области оперативной информации в том, что последний занимается сбытом наркотического средства – героин на территории
р.п.Языково Карсунского района Ульяновской области. 9 октября и 3 декабря 2008 года в отношении
Демьянченкова А.В. были вновь проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия.
В соответствии с
действующим законодательством проведение повторного оперативно-розыскного мероприятия
должно быть обосновано и
мотивировано, в том числе новыми
основаниями и целями.
Вопреки задачам
оперативно-розыскной деятельности, перечисленным в статье
2 Закона, после того, как 22
сентября 2008 года сотрудники Инзенского МРО УФСКН России по Ульяновской
области выявили факт сбыта Демьянченковым А.В.
наркотического средства героин,
они не пресекли его действия, а вновь посредством действий одного и того же закупщика П*** по
аналогичной схеме провели у него проверочные закупки 9 октября, 3 декабря 2008
года. При этом из постановлений о проведении оперативно-розыскных мероприятий в отношении Демьянченкова А.В. от
7 октября 2008 года и 10 октября 2009
года не следует, что проверочные закупки проводились с целью выявления канала
поступления наркотических средств, а
также иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков. Каких-либо новых результатов дальнейшее продолжение оперативно-розыскных мероприятий не
дало. Меры к задержанию Демьянченкова
А.В. оперативными сотрудника
Инзенского МРО УФСКН России по
Ульяновской области были предприняты только
3 декабря 2008 года после очередного
сбыта им П***. наркотического средства.
При таких обстоятельствах подлежит
исключению из приговора осуждение Демьянченкова А.В. за действия, совершенные им 9 октября, 3
декабря 2008 года, выразившиеся в передаче П*** наркотического средства героин размерами соответственно 0,299 граммов и 0,913 грамма. Действия Демьянченкова А.В. по эпизоду от 22 сентября
2008 года судебная коллегия
переквалифицирует с ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ на ч.3 ст.30, п.»б» ч.1 ст. 228-1 УК РФ –
покушение на незаконный сбыт наркотических средств.
С учетом требований ст.ст. 43, 60, ч.3 ст.66,
ч.2 ст.68 УК РФ, при назначении наказания за эпизод от 22 сентября
2008 года, судебная коллегия учитывает
характер и степень общественной опасности совершенного преступления,
данные о личности Демьянченкова А.В., влияние назначенного наказания на его
исправление и на условия жизни его семьи, а также
смягчающие и иные влияющие на назначение
наказания обстоятельства.
Обстоятельствами,
смягчающими наказание,
судом обоснованно признаны:
признание вины, раскаяние в
содеянном, наличие на иждивении малолетнего ребенка.
Как следует из
материалов дела, Демьянченков А.В. имеет постоянное место жительства,
малолетнего ребенка. Соседями, супругой Демьянченковой Е.А. характеризуется
исключительно положительно. По месту отбытия наказания МУИИ № 1 ФСИН России по Ульяновской области Демьянченков А.В. характеризуется следующим
образом: нарушений порядка и условий
отбывания наказания не допускал, к административной ответственности за
нарушение общественного порядка не привлекался.
Отягчающих наказание
обстоятельств по делу не установлено.
Психическое
состояние осужденного судом проверено, он обоснованно признан вменяемым.
При таких
обстоятельствах, вопреки доводам
кассационной жалобы, судебная коллегия
соглашается с выводами суда о
необходимости назначения Демьянченкову А.В. наказания в виде лишения
свободы без дополнительного наказания.
С учетом фактических
обстоятельств и степени общественной опасности содеянного, судебная коллегия не
находит оснований для применения к осужденному положений ч. 6 ст. 15
УК РФ об изменении категории преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30,
ч.1 ст.
228.1 УК РФ, а также для применения статей 64, 73 УК РФ.
В связи с
совершением Демьянченковым А.В.
преступления в период испытательного срока, обоснованно отменено условное
осуждение по приговору суда от 28 декабря 2007 года и назначено наказание с
учетом правил статьи 70 УК РФ.
В силу п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания
Демьянченковым А.В. подлежит в исправительной колонии общего режима.
Нарушений
уголовно-процессуального закона при
рассмотрении уголовного дела, влекущих отмену приговора, судом не допущено.
Дело рассмотрено
всесторонне, полно, с соблюдением всех принципов уголовного судопроизводства.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 377, 378
и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Карсунского районного суда Ульяновской области от
27 марта 2009 года в отношении
Демьянченкова А*** В*** изменить.
Освободить Демьянченкова А*** В*** от наказания по
части 1 статьи 228 УК РФ, в соответствии с п. 3 ч.1 ст. 24 УПК РФ, в связи с
истечением срока давности уголовного преследования.
Исключить осуждение Демьянченкова А*** В*** по эпизодам от 9 октября 2008 года, 3 декабря 2008 года (в
части сбыта наркотического средства П***
Переквалифицировать
действия Демьянченкова А*** В*** по
эпизоду от 22 сентября 2008 года с
ч.3 ст. 30 п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ на ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 4
года 5 месяцев.
Исключить из приговора в отношении Демьянченкова А*** В*** назначение наказания по правилам ч.3 ст. 69
УК РФ.
В соответствии с
ч.5 ст.74 УК РФ отменить Демьянченкову
А.В. условное осуждение по приговору Рузаевского районного суда республики
Мордовия от 28 декабря 2007 года.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем
частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части
наказания по приговору от 28 декабря
2007 года, окончательно Демьянченкову А.В. назначить наказание в виде 4
лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной
колонии общего режима.
В остальной части
приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи: