УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

 

***                                                                    Дело № 22-1836/2013

 

К А С С А Ц И О Н Н О Е   О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

 

г.  Ульяновск                                                                                      19 июня 2013 года

 

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе:

председательствующего         Бескембирова К.К.,

судей:                                     Копилова А.А. и Максимова М.Н.

при секретаре                          Зарубежновой С.О.

с участием прокурора             Леванова О.В.

осужденного                          Бобкова А.Г.

и защиты в лице адвоката      Вражкина Ю.В.

 

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Бобкова А.Г. на приговор Димитровградского городского суда Ульяновской области от 02 июля 2007 года, которым

БОБКОВ А*** Г*** ранее судимый:

1). 23 ноября 2005 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

 

- осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 23 ноября 2005 года и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 23 ноября 2005 года, окончательно назначено 10 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Содержится под стражей. Срок отбытия наказания исчислен с 6 апреля 2007 года. 

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Кассационное представление отозвано государственным обвинителем в порядке ч.3 ст. 359 УПК РФ.

 

Заслушав доклад судьи Копилова А.А., выступления осужденного Бобкова А.Г., адвоката Вражкина Ю.В., по доводам жалоб об изменении приговора, прокурора Леванова О.В., полагавшего изменить приговор суда, судебная коллегия

 

У С Т А Н О В И Л А :

 

Бобков А.Г. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере: 02 апреля 2007 года - героина массой 0,801 грамма; 03 апреля 2007 года- героина массой 0,903 грамма; 06 апреля 2007 года- героина массой 0,970 грамма, а также героина массой 4,428 грамма который продолжал хранить при себе в целях сбыта.

 

Преступления совершены в г. Димитровграде Ульяновской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

 

В кассационной жалобе (в том числе в надзорной жалобе и в дополнениях к ней) осужденный Бобков А.Г.не соглашаясь с приговором суда, указывает на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В обосновании ссылается на то, что он не совершал данного преступления, а свидетель К***  И.В. его оговорил, поскольку должен был ему деньги, которые не мог отдать. Деньги же переданные ему К*** И.В. и изъятые у него, являются частью долга, а не были им получены за сбыт героина последнему.

Сотрудники же наркоконтроля являются заинтересованными по делу лицами, а понятые не могли дать точных пояснений и при этом ссылались на то, что ничего не помнят. Утверждает, что действия сотрудников полиции носили провокационный характер, что в свою очередь влечет исключение из объема его обвинения эпизодов от 02,03 и 06 апреля 2007 года. Просит уголовное дело в отношении него прекратить по основаниям п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ.

В надзорной жалобе настаивает на том, что он не занимался сбытом наркотических средств, а максимально за что должен нести ответственность, так это за незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта.

Просит отменить приговор суда.

 

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и дополнения к ней, выслушав участников судебного разбирательства, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

 

Доводы жалобы о несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела и что вина Бобкова А.Г. в незаконном сбыте наркотического средства не доказана, судебная коллегия находит несостоятельными.

Аналогичные доводы осужденного и его защитника проверялись в судебном заседании и были опровергнуты исследованными доказательствами.

 

Так, из показаний свидетеля К*** И.В. следует, что в январе 2007 года он познакомился с Бобковым  А.Г., о котором узнал, что он употребляет наркотики, а также сбывает их другим лицам.

02 апреля 2007 года его пригласили сотрудники Димитровградского УФСКН и предложили принять участие в проведении проверочной закупки у Бобкова А.Г., на что он согласился.

После этого он позвонил Бобкову А.Г. и попросил продать ему 1 грамм героина и поинтересовался  о цене. Бобков А.Г. сказал ему, что героин стоит 1 000 рублей и велел подъезжать к дому № *** по ул. Гончарова.

Сотрудниками наркоконтроля был произведен его досмотр и вручены денежные средства одной купюрой 1 000 рублей. Затем он с понятыми и сотрудниками наркоконтроля на автомашине приехали к дому № *** по ул. Гончарова в г. Димитровграде, где он вышел из автомашины и прошел к дому № *** где встретился с Бобковым А.Г., и передал ему указанную сумму денег.

Потом они прошли с Бобковым А.Г. к нему в квартиру, по адресу: ул. Гончарова, д.*** кв.***, где, где Бобков А.Г. отсыпал себе часть героина, а сверток из фольгированной бумаги с героином передал ему.

Он вышел на улицу, подошел к служебной автомашине, где выдал сотрудникам наркоконтроля указанный сверток.

 

Кроме того, К*** подтвердил, что 03 и 06 апреля 2007 года он аналогичным способом приобретал героин у Бобкова А.Г., который выдал сотрудникам наркоконтроля.

При этом, вопреки доводам жалобы осужденного, К*** настаивал на том, что ранее с Бобковым А.Г. наркотическое  средство не употреблял, никогда ему героин не продавал, никаких денег тому не был должен.

 

Из показаний свидетеля Л*** С.В. следует, что в УФСКН поступила информация о том, что Бобков А.Г. занимается сбытом наркотических средств, в связи с чем, было принято решение о проведении у него проверочной закупки. В качестве закупщика был приглашен К*** И.В., который находился в доверительных отношениях с Бобковым А.Г.

В помещении УФСКН был произведен досмотр К*** И.В. и ему были вручены деньги в размере 1 000 рублей, помеченные специальной пастой. Затем они приехали к дому № *** по ул. Гончарова, где последний встретился с Бобковым А.Г., и они прошли во второй подъезд дома № *** откуда через некоторое время К*** И.В. вышел, сел в служебный автомобиль, и в присутствии понятых выдал сверток из фольгированной бумаги с порошкообразным веществом, пояснив о приобретении его у Бобкова А.Г.

 

Свидетель И*** И.Н. подтвердил факт проведения личного досмотра Карпухина И.В. перед проведением проверочной закупки.

 

Свидетели Д*** Ю.Б. и У*** Е.П. дали аналогичные показания.

 

Свидетели Х*** А.Ю., А*** Л.В., М*** Л.Б., Д*** Д.С. подтвердили факт участия в качестве понятых при проведении проверочных закупок героина К*** И.В. у Бобкова А.Г.

 

Свидетель П*** А.В. показал, что принимал участие при проведении проверочной закупки героина у Бобкова А.Г. 06 апреля 2007 года, когда последний вышел из подъезда дома № *** по ул. Гончарова, то подошел к нему и предъявив удостоверение, попросил его остаться на месте. До прибытия следственно-оперативной группы около Бобкова А.Г. никого из сотрудников наркоконтроля не было, никто к нему не подходил, и ничего ему положить в карманы не мог.

 

Из показаний свидетеля С*** Д.В. следует, что 06 апреля 2007 года около 12 часов в присутствии понятых досмотрел Бобкова А.Г., у которого было обнаружено наркотическое  средство и денежная купюра достоинством 500 рублей, при освещении которой были видны пометки в виде мазков и надпись «Сбыт 2007». При освещении кистей рук Бобкова А.Г.   было выявлено свечение желто-зеленого цвета в виде мазков.

По поводу изъятого у него героина Бобков А.Г.пояснил, что все принадлежит ему лично. При этом. Бобков А.Г. не говорил о том, что ему что-то подбросили или подложили сотрудники наркоконтроля.

 

Достоверность показаний, указанных выше свидетелей также подтверждается документами о производстве проверочных закупок, которые в соответствии с требованиями Федерального Закона РФ « Об оперативно-розыскной деятельности» проводились на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющих оперативно- розыскную деятельность.

 

Результат оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка от 02.04.2007 года обоснованно использован в качестве доказательств виновности осужденного Бобкова А.Г., поскольку получен в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у Бобкова А.Г. умысла на незаконный  оборот наркотических средств, который сформировался у него независимо от деятельности сотрудников правоохранительных органов.

 

Довод жалобы Бобкова А.Г. о том, что К*** И.В. ему был должен деньги, часть которых вернул 06 апреля 2007 года и оговаривает его, чтобы не  возвращать оставшуюся сумму, судебная коллегия признает необоснованными и явно надуманными, с целью уйти от уголовного ответственности за содеянное.

 

Не нашли своего подтверждения и доводы жалобы о том, что уголовное дело было сфабриковано.

 

Вместе с тем оперативно-розыскные мероприятия – проверочные закупки, проведенные у Бобкова 03 и 06 апреля 2007 года, нельзя признать обоснованными.

Вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, предусмотренным ст.2  Федерального закона РФ от 12 августа 1995 года “Об оперативно-розыскной деятельности”, сотрудники правоохранительных органов, выявив факт сбыта Бобковым наркотического средства героина 2 апреля 2007 года, не пресекли его действия, а вновь привлекли К*** к проведению проверочных закупок наркотического средства у Бобкова  03 и 06 апреля 2007 года.

При этом из постановлений о проведении оперативно-розыскного мероприятия, проводимых 03 и 06 апреля 2007 года в отношении Бобкова, не следует, что проверочные закупки проводилась с целью выявления канала поступления наркотических средств осужденному, а также иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств.

Каких-либо новых результатов дальнейшее продолжение оперативно-розыскных мероприятий не имело.

В этой связи, проведение 03 и 06 апреля 2007 года оперативно-розыскных мероприятий не вызвалось необходимостью их осуществления.

При таких обстоятельствах, действия Бобкова по незаконному сбыту наркотического средства К*** 03 и 06 апреля 2007 года не могут расцениваться как уголовно-наказуемые.

В связи с этим из осуждения Бобкова по  ч.3 ст.30, п. “г” ч.3 ст.228.1 УК РФ  подлежит исключению покушение на сбыт наркотического средства  03 и 06 апреля 2007 года.

 

Судебная коллегия действия Бобкова по эпизоду сбыта от 02 апреля 2007 года квалифицирует, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года  №215-ФЗ)

 

В то же время при задержании и личном досмотре Бобкова А.Г. от 06 апреля 2007 года, у него в левом наружном кармане куртки была обнаружена денежная купюра, достоинством 500 рублей с номером, совпадающим при выдачи К*** И.В. для проведения проверочной закупки, при освещении которой, были видны пометки в виде мазков и надпись «Сбыт 2007».

В одежде обнаружены свертки с порошкообразным веществом. При освещении кистей рук Бобкова А.Г. было выявлено свечение желто-зеленого цвета в виде мазков.

Из заключений химических экспертиз следует, что вещество, приобретенное К*** И.В. у Бобкова А.Г. является героином, массой 0,79 гр.; 0,892 гр.; 0,972 гр., а вещество, обнаруженное при личном досмотре Бобкова А.Г. 06 апреля 2007 года также является наркотическим веществом - героин, массой 1,553 гр., 1,561 гр. и 1,314 гр. Указанные наркотические средства могут иметь общий источник происхождения по сырью и технологии изготовления основного наркотически активного компонента.

 

По факту задержания Бобкова А.Г. 06 апреля 2007 года и изъятого у него героина общей массой 4, 428 гр. Бобков А.Г.показал, что хранил данный героин для себя и сбывать его не собирался, вину признает в незаконном хранении героина.

Судебная коллегия считает, что судом не добыто бесспорных доказательств подтверждающих, что изъятый при задержании Бобкова А.Г. 06 апреля 2007 года героин был предназначен именно для сбыта. Доводы Бобкова А.Г. о том, что изъятый у него при задержании героин он незаконно хранил для личного потребления, не опровергнуты.

Судебная коллегия считает, что действия Бобкова А.Г. по данному эпизоду  должны быть переквалифицированы с ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, на «б» ч.2 ст.228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.   

 

При назначении наказания осужденному Бобкову А.Г. судебная коллегия в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, учитывает характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные характеризующие  личность Бобкова, в том числе смягчающие наказание обстоятельства,  указанные в приговоре.

 

В остальном уголовное дело рассмотрено всесторонне, полно и объективно.

Нарушений уголовно - процессуального закона, влекущих отмену  приговора, не имеется.

 

Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

 

О П Р Е Д Е Л И Л А:

 

Приговор  Димитровградского городского суда Ульяновской области от 02 июля 2007 года в отношении  БОБКОВА А*** Г*** изменить:

- исключить из приговора осуждение Бобкова А.Г. по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ за покушение на сбыт наркотических средств 03.04.2007 года и 06.04.2007 года.

Переквалифицировать действия Бобкова с ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ по эпизоду сбыта от 2 апреля 2007 года на ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 27 июля 2009 г.№215-ФЗ)  по которой назначить 5 лет лишения свободы.

Переквалифицировать действия Бобкова А.Г. с ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ  (по факту изъятия у него 6 апреля 2007 года при личном досмотре героин массой 4,428г) на ч.2 ст.228 УК РФ по которой назначить 3 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ и ч.2 ст.228 УК РФ  путем частичного сложения наказаний назначить  5 лет 3 месяца лишения свободы.

На основании части 5 статьи 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору Димитровградского городского суда Ульяновской области от 23.11.2005 года.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединить частично наказание по приговору от 23.11.2005 года и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 3 месяца в исправительной колонии строгого режима.

 

В остальном этот приговор в отношении Бобкова А.Г. оставить без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения.

 

Председательствующий:

 

Судьи: