УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

***                                                                                Дело №22- 1440/2013 г.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ульяновск                                                                           22 мая 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе:

председательствующего судьи Бешановой С.Н.,   

судей:  Басырова Н.Н., Федорова П.С.,

при секретаре Павлюченко Н.Н.,  

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного  Семенова А.Н. на приговор Ленинского районного суда г. Ульяновска от 17 декабря  2008 года, которым

СЕМЕНОВ А*** Н***,

ранее судимый: 03 мая 2007 года Засвияжским районным судом г. Ульяновска по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

осужден:

-  по ч.3 ст. 30,  п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы;

-  по ч.1 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам 3 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено  5 лет 8 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст. 74 УК РФ отменено Семенову А.Н. условное осуждение по приговору от 03 мая 2007 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору Засвияжского районного суда г. Ульяновска от 03 мая 2007 года назначено наказание в виде лишения свободы сроком 6 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. 

Содержится под стражей. Срок  отбытия наказания исчислен с  08 сентября 2008  года.           

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Кассационное представление отозвано в соответствии с частью 3 статьи 359 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Басырова Н.Н., выслушав выступления осужденного Семенова А.Н., адвоката Вражкина Ю.В., прокурора Хуртиной А.В., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Семенов А.Н. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а именно  наркотического средства героин в крупном размере массой 0,551 грамма по эпизоду 23 июня 2008 года и наркотического средства героин в крупном размере массой 0,723 грамма по эпизоду от 19 августа 2008 года. Кроме этого, он осужден за приготовление  к незаконному  сбыту наркотического средства героин в крупном размере массой 0,740 грамма по эпизоду от 08 сентября 2008 года.

В кассационной жалобе осужденный Семенов А.Н.  считает приговор суда незаконным, необоснованным и подлежащим отмене, в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела. По мнению осужденного, его виновность не подтверждена совокупностью  исследованных в судебном заседании доказательств. С К*** он знаком не был и наркотическое средство ей не сбывал.  М*** ему известен как потребитель героина, совместно с которым он употреблял наркотики. Это, по мнению автора жалобы, свидетельствует о том, что он являлся лишь посредником на стороне потребителя. Кроме этого сотрудники правоохранительных органов спровоцировали его на совершение преступления.  Указывает о неверной квалификации его действий, так как он не занимался распространением наркотиков, а только искал возможность приобрести наркотики для чего и созванивался. Считает, что обнаруженный  у него при задержании сверток с героином ему подбросили, поскольку  непосредственно после обнаружения он заявлял о непринадлежности свертка ему, о чем, однако, не указал в протоколе в виду  юридической неграмотности. По мнению Семенова А.Н., суд не дал  в приговоре анализа всем доказательствам, на которых основаны выводы суда, ограничившись и перечислением обстоятельств учитываемых при назначении наказания, не мотивировав  размер наказания, и необоснованно придя к выводу о необходимости назначения наказания, связанного с лишением свободы.   

В судебном заседании суда кассационной инстанции осужденный Семенов А.Н. и его адвокат Вражкин  Ю.В. поддержали доводы жалобы, дополнив их необходимостью проверки законности приговора и относительно повторных проверочных закупок.

Прокурор Хуртина А.В. полагала необходимым изменить приговор суда, исключив  осуждение  по эпизодам повторных проверочных закупок, со снижением назначенного наказания. 

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав выступления участников процесса, судебная коллегия приходит к выводу об изменении приговора суда в отношении Семенова А.Н., по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности осужденного в покушении на незаконный сбыт  наркотического средства «героин» в крупном размере массой 0,551 грамма по эпизоду 23 июня 2008 года соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и основаны на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Судом по данному событию были исследованы и оценены все обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения дела. Все исследованные в судебном заседании доказательства в приговоре проанализированы.

Сопоставив представленные доказательства, суд правильно установил, что Семенов А.Н. 23 июня 2008 года около 19 часов 15 минут, имея умысел на сбыт  наркотических средств, в подъезде *** дома *** по улице *** г. Ульяновска  передал наркотическое средство «героин» массой 0,551 грамма К***  А.А., осуществлявшей проверочную закупку в соответствии с ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности», получив от нее в качестве оплаты 1600 рублей.

Вина осужденного подтверждена показаниями свидетеля К*** А.А., принимавшей непосредственное участие в проверочной закупке 23 июня 2008 года, которая показала в суде, что в указанный день она встречалась с Семеновым А.Н. с целью приобретения у него наркотического средства героин. После встречи передала ему заранее врученные  сотрудниками ЛОВД денежные средства в сумме 1600 рублей, и получила от осужденного наркотическое средство, которое  и выдала добровольно оперативным сотрудникам.  

Показания К*** А.А. полностью согласуются с показаниями свидетелей Т*** Т.В., Х*** И.И. – работников ЛОВД на ст. Ульяновск, которые подтвердили факт проведения проверочной закупки наркотического средства героин у Семенова А.Н. с привлечением К*** А.А..  Указанное мероприятие проводилось под их непосредственным наблюдением  с использованием технических средств. Приобретенное у Семенова  А.Н. наркотическое  средство  К*** А.А. добровольно выдала, и оно было упаковано и опечатано для последующего направления на исследование.

Показания указанных свидетелей последовательные, не содержат противоречий, влияющих на существо дела. Обстоятельств, свидетельствующих об их заинтересованности, не установлено, в связи с чем судом обоснованно их показания использованы  в качестве доказательств виновности по данному эпизоду.

Вина осужденного по данному эпизоду доказана и материалами оперативно-розыскной деятельности в отношении Семенова А.Н., исследованными в судебном заседании, которыми  подтверждено наличие  предварительной информации о сбыте им наркотических средств, для проверки которой 23 июня 2008 года и проводилась проверочная закупка с привлечением с добровольного согласия К*** А.А. Указанные документы о проведении закупки  согласуются и с показаниями свидетелей.

Перед проведением мероприятия К*** А.А. досматривалась на предмет наличия у нее запрещенных предметов, ей вручались денежные средства и записывающее устройство для  технической фиксации закупки. После встречи с Семеновым А.Н. К*** А.А. добровольно выдала сотрудникам ЛОВД приобретенное у осужденного наркотическое средство.

Судом обоснованно установлено, что нарушений закона при проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» 23 июня 2008 года, оперативными сотрудниками ЛОВД допущено не было.

Данное мероприятие проводилось  в соответствии с требованиями Федерального Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» и его результаты  обоснованно использованы в качестве доказательств виновности осужденного по эпизоду от 23 июня 2008 года, поскольку отвечают требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом к доказательствам, и приобщены к делу с соблюдением установленной законом процедуры.

Результаты оперативно-розыскного мероприятия от 23 июня 2008 года свидетельствуют о наличии у Семенова  А.Н. умысла именно на незаконный сбыт наркотических средств, который, вопреки доводам осужденного о провокации его на совершение преступления сотрудниками правоохранительных органов, сформировался независимо от деятельности оперативных сотрудников, осуществлявших проверочную закупку лишь в целях документирования его преступной деятельности и для пресечения  преступления, что опровергает и довод жалобы Семенова А.Н. о том, что он действовал на стороне приобретателя.   

Достоверность сведений, изложенных в  документах  о производстве проверочной закупки, подтверждена показаниями свидетеля М***  О.А., принимавшей участие в качестве понятой, которая вместе с тем показала в судебном заседании, что она наблюдала встречу Семенова А.Н. с К*** А.А. и даже столкнулась  с осужденным, когда тот уходил от К*** А.А.

Показания этого свидетеля дополнительно опровергают утверждения Семенова А.Н. о том, что он не был знаком с К*** А.А. и наркотическое средство ей никогда не передавал.

Факт выдачи К*** А.А. приобретенного у Семенова А.Н.  наркотического средства после проверочной закупки  подтверждается результатами заключений специалиста и эксперта, согласно которым выданное после  проверочной закупки вещество является наркотическим средством героин массой 0,551 грамма.

Вопреки доводам изложенным осужденным в жалобе, суд  первой инстанции, проанализировав и оценив совокупность исследованных в судебном заседании доказательств, правильно установил, что умысел осужденного был направлен именно на сбыт героина, то есть на распространение наркотических средств, поскольку под сбытом понимается любые способы возмездной либо безвозмездной передачи наркотических средств другим лицам.

Оценив вышеприведенные доказательства в их совокупности, суд пришел к правильному выводу о доказанности вины Семенова А.Н. и верно квалифицировал  его действия (эпизод от 23 июня 2008 года) по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере.

Вместе с тем, приговор в отношении Семенова А.Н. подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно статье 2 Федерального закона от 12.08.1995 г. №144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г.) «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются, в том числе выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих,  совершающих или совершивших.

Как следует из материалов уголовного дела, сотрудникам правоохранительных органов 23 июня 2008 года поступила оперативная информация о том, что Семенов А.Н.  осуществляет незаконный сбыт наркотического средства героин.

Для проверки указанной оперативной информации было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» в отношении Семенова А.Н. (т.1 л.д.28-29)

При проведении 23 июня 2008 года оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка»  подтвердилась оперативная информация о том, что Семенов А.Н. сбывает наркотическое средство героин. Таким образом, были выполнены конкретно поставленные задачи оперативно-розыскной деятельности в отношении Семенова А.Н.  

При проведении 19 августа 2008 года и 08 сентября 2008 года повторных ОРМ «Проверочная закупка» в отношении Семенова А.Н., как следует из соответствующих постановлений, какие-либо новые задачи и цели не ставились и новых обстоятельств, касающихся  выявления источников получения наркотических средств, мест их хранения, выявление других лиц,  причастных к операциям с незаконным оборотом наркотических средств и тому подобных обстоятельств, не было установлено.    

Таким образом, необходимости в проведении повторных ОРМ «Проверочная закупка» 19 августа 2008 года и 08 сентября 2008 года не имелось. В данном случае, в соответствии с положениями статьи  2 Федерального закона от 12.08.1995г. №144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г) «Об оперативно-розыскной деятельности», сотрудники правоохранительных органов должны были пресечь противоправную деятельность  Семенова А.Н. сразу же после проведения 23 июня 2008 г. ОРМ «Проверочная закупка», когда подтвердилась оперативная информация о том, что Семенов А.Н.  незаконно сбывает наркотическое средство героин.

При таких обстоятельствах подлежит исключению из приговора осуждение Семенова А.Н. за действия, совершенные им по эпизоду от 19 августа 2008 г., выразившиеся в передаче  М***  В.А. наркотического средства героин в крупном размере массой 0,723 грамма, а также отмене осуждение Семенова А.Н.  с прекращением за отсутствием состава преступления производства по эпизоду приготовления к  незаконному сбыту наркотического средства героин в крупном размере массой  0,740 грамм по эпизоду от 08 сентября 2008 года, квалифицированному как самостоятельный состав преступления, предусмотренный ч.1 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ.  

В связи с исключением из приговора эпизода от 19 августа 2008 года и в связи с отменой осуждения Семенова А.Н. по эпизоду от 08 сентября 2008 года, доводы осужденного, изложенные в его жалобе,  относительно содействия М*** В.А. как потребителю героина в его приобретении, а также в части непринадлежности  ему обнаруженного у него героина, о чем он не указал в протоколе в виду юридической неграмотности, не имеют в настоящее время,  по мнению судебной коллегии,  правового значения.

Исходя из уменьшения объема обвинения наказание, назначенное Семенову  А.Н. по ст. 30 ч.3 ст. 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ,  подлежит смягчению.

Вместе с тем, исходя из фактических обстоятельств содеянного и степени общественной опасности,  оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ не имеется. 

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Ленинского  районного суда г. Ульяновска от 17 декабря 2008 года  в отношении Семенова А*** Н***  изменить.

Исключить осуждение Семенова А*** Н*** за покушение на незаконный сбыт наркотического средства героин в крупном размере по эпизоду от 19 августа 2008 года. 

Отменить  осуждение Семенова А.Н. по ч. 1 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ   (эпизод от  08 сентября 2008 года), производство по делу в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием состава преступления.  

Исключить из приговора указание о назначении Семенову А.Н. наказания по совокупности преступлений по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Считать Семенова А*** Н*** осужденным по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (эпизод от 23 июня 2008г.), смягчив наказание за данное преступление до 5 (пяти) лет лишения свободы.              

На основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к  наказанию не отбытой части наказания по приговору Засвияжского районного суда г. Ульяновска от 03 мая 2007 года окончательно назначить Семенову  А*** Н*** наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет 2 (два) месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.  

В остальном приговор Ленинского районного суда г. Ульяновска от 17 декабря 2008 года в отношении Семенова А***  Н*** оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: