УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

Судья ***                                                                    Дело №22- ***/2013 г.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ульяновск                                                                      17 апреля  2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе:

председательствующего Львова Г.В.,

судей: Сенько С.В.,  Басырова Н.Н.,

прокурора  Булгакова И.Г.,

осужденного  Кукарина В.Н.,  при секретаре Долынине С.А.,

у рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного  Кукарина В.Н.,  на приговор Железнодорожного районного суда г.Ульяновска от 12 марта 2009 года, которым

КУКАРИН В*** Н***,

***

осужден по ч.3 ст. 30 и п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ к 7 годам 4 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения Кукарину В.Н.  оставлена без изменения с содержанием в ФБУ ИЗ-73/1 УФСИН России по Ульяновской области. 

Зачтено время содержания Кукарина В.Н. под стражей до судебного разбирательства в срок отбытия наказания с 27 ноября 2008 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

 

Заслушав доклад судьи Басырова Н.Н., выслушав выступления осужденного Кукарина В.Н., прокурора Булгакова И.Г., судебная коллегия

 

УСТАНОВИЛА:

 

Кукарин В Н. осужден за  покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а именно  наркотического средства героин массой 0,819 грамма по событию 20 октября 2008 года и, в продолжение преступного умысла, наркотического средства героин массой 0, 572 грамма по событию  от 24 ноября 2008 года. Кроме этого, он же осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства героин в крупном размере массой 0,841 грамма по эпизоду от 27 ноября 2008 года.

В кассационной жалобе осужденный  Кукарин В.Н. не соглашается с приговором суда. Указывает о том, что цели сбыта  наркотических средств у него не было, а было лишь стремление совместно найти и употребить наркотик. С закупщиком З*** он знаком, поскольку многократно совместно употребляли наркотики, как на его деньги, так и на совместные.  Оспаривает квалификацию преступления, по которой осужден по эпизоду сбыта, ссылается на нарушения закона, допущенные сотрудниками УФСКН.  Полагает, что судом назначен  большой срок лишения свободы, и просит учесть его состояние здоровья и смягчить назначенное наказание. Категорически отрицает свою причастность к эпизоду незаконного хранения наркотического средства,  ссылается на то, что обнаруженный у него героин ему подбросили сотрудники наркоконтроля. Допрошенные понятые Ш*** и Е*** подтверждали в судебном заседании его возмущения фактом обнаружения у него наркотика. Он, являясь потребителем наркотических средств, осведомлен относительно освобождения от уголовной ответственности в случае добровольной выдачи, что и сделал бы при наличии у него наркотиков.

В дополнительной жалобе Кукарин В.Н.  просит изменить приговор в части определения квалифицирующего признака по эпизоду покушения на сбыт от 20.10.2008г., который  суд квалифицировал действия  по признаку «крупного размера». Размер наркотического средства  в настоящее время, с учетом вступившего в силу Постановления Правительства РФ №1002, по эпизоду от 20.10.2008г. относится к значительному размеру, и данные изменения уголовного закона подлежат применению по отношению к его деянию, поскольку, по мнению автора жалобы, улучшают его положение. Кроме этого, просит исключить из обвинения эпизод от 24 ноября 2008 года, оспаривая законность проведения оперативно-розыскных мероприятий в указанный день, а также исключить из объема обвинения  эпизод по ч.1 ст. 228 УК РФ от 27 ноября 2008 года в связи с истечением срока давности. Ссылаясь на свое раскаяние в содеянном, состояние здоровья просит суд с учетом изложенных обстоятельств определить соразмерное наказание.        

В судебном заседании суда кассационной инстанции осужденный Кукарин В.Н. поддержал доводы кассационных жалоб. Прокурор Булгаков И.Г. возражал против доводов жалоб осужденного, полагая  законным и обоснованным приговор суда первой инстанции, а назначенное виновному наказание соразмерным содеянному.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к выводу об изменении приговора суда в отношении Кукарина В.Н., по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности осужденного в совершении сбыта наркотического средства по событию 20 октября 2008 года соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и основаны на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Судом по данному событию были исследованы и оценены все обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения дела. Все исследованные в судебном заседании доказательства в приговоре проанализированы.

Сопоставив представленные доказательства, суд правильно установил, что Кукарин В.Н. 20 октября 2008 года, имея умысел на распространение наркотических средств, примерно в 15 часов 27 минут у дома *** по ул. Х*** в Железнодорожном районе г. Ульяновска передал наркотическое средство героин в крупном размере массой 0,819 грамм З*** Ю.В., осуществлявшему проверочную закупку в соответствии с ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности», получив ранее от него в качестве оплаты 1600 рублей.

Так, свидетель З*** Ю.В. в судебном заседании показал, что 20 октября 2008 года он принимал участие в качестве закупщика в проведении проверочной закупки наркотического средства у Кукарина, с которым был ранее знаком и тот предлагал ему при необходимости обращаться за приобретением наркотиков.  В указанный день он договаривался с ним о встрече в целях приобретения наркотиков,  после предварительного досмотра в присутствии понятых на наличие запрещенных предметов сотрудники наркоконтроля вручили ему  денежные средства и диктофон. Он встретился с Кукариным  на ул. Х***, передал ему деньги  в сумме 1600 рублей, тот отлучался, а по возвращению передал сверток с наркотическим  средством, который был добровольно выдан сотрудникам УФСКН.

Показания З*** Ю.В. согласуются с показаниями  свидетелей Б*** Д.А. и Г*** И.И.  - сотрудников УФСКН, подтвердивших факт проведения проверочной закупки с участием З*** Ю.В., в связи с наличием оперативной информации о причастности Кукарина к незаконному сбыту наркотических средств.

Материалами оперативно-розыскной деятельности в отношении Кукарина В.Н., исследованным в судебном заседании,  подтверждено наличие  информации о сбыте им наркотических средств, для проверки которой 20 октября 2008 года   и проводилась проверочная закупка. В качестве закупщика выступал З*** Ю.В.,  который досматривался на предмет наличия у него запрещенных предметов, ему вручались денежные средства и диктофон. За встречей З*** и Кукарина велось оперативное видеонаблюдение, которым зафиксировано, что 20 октября 2008 года Кукарин получил от З*** денежные средства, отлучился, через некоторое время они снова встретились, а после встречи З*** выдал сотрудникам наркоконтроля приобретенное наркотическое средство.  

При этом нарушений закона при проведении оперативно-розыскного мероприятия 20 октября 2008 года сотрудниками УФСКН не допущено.

Факт выдачи З*** приобретенного у Кукарина наркотического средства после проверочной закупки  подтверждается результатами заключений специалиста и эксперта, согласно которым вещество является наркотическим средством «героин» массой 0,819 грамм. 

Доводы кассационной жалобы осужденного Кукарина о том, что он не является сбытчиком наркотических средств поскольку лишь оказывал содействие З*** в их приобретении, проверялись судом, и им дана правильная оценка.

Судебная коллегия признает верными  выводы суда о направленности умысла Кукарина, который сформировался у него независимо от деятельности сотрудников наркоконтроля, именно на распространение наркотических средств. Ранее осужденный предлагал закупщику З*** обращаться к нему в целях приобретения наркотических средств, сотрудники наркоконтроля обладали оперативной информацией о сбыте Кукариным наркотиков, что явилось поводом к проведению проверочной закупки, результатами которой информация получила свое достоверное подтверждение.   

Таким образом, следует признать, что тщательный анализ, и основанная на законе оценка исследованных в суде доказательств в их совокупности позволили суду правильно установить фактические обстоятельства преступления, совершенного Кукариным В.Н. по данному эпизоду, и правильно квалифицировать его действия по  ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ.

Довод осужденного, изложенный в жалобе относительно необходимости квалификации его действий по данному эпизоду с учетом изменений в уголовном законодательстве, судебная коллегия признает несостоятельным.

Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 года №1002, вступившим в силу с 01.01.2013 года, введено новое понятие «значительный размер» наркотических средств для целей статей, предусматривающих уголовную ответственность за незаконный оборот наркотических средств (в редакции Федерального закона РФ от 01.03.2012г. №18-ФЗ), где сам размер наркотического средства «героин» оставлен без изменения.

Вышеуказанным Федеральным законом РФ от 01.03.2012г. №18-ФЗ внесены изменения и в статью 228-1 УК РФ. Санкция  за деяние, по которому осужден Кукарин В.Н., то есть покушение  на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, усилена, а в соответствии с требованиями ст. 10 УК РФ обратную силу имеет  уголовный закон лишь устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица. В соответствии со ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

Вместе с тем, приговор в отношении Кукарина В.Н. подлежит изменению по нижеследующим основаниям.

Согласно статье 2 Федерального закона от 12.08.1995 г. №144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г.) «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются, в том числе выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих,  совершающих или совершивших.

Как следует из материалов уголовного дела, сотрудникам правоохранительных органов в октябре 2008 года поступила оперативная информация о том, что неустановленное лицо по прозвищу «Кука» осуществляет сбыт наркотического средства «героин» по цене 1600 рублей за 1 грамм. (рапорт от 20 октября 2008 года. (т.1  л.д.8 )

Для проверки указанной оперативной информации было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» в отношении неустановленного парня по прозвищу «Кука».  (т.1 л.д.9-10)

При проведении 20 октября 2008 года оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка»  подтвердилась оперативная информация о том, что Кукарин В.Н. сбывает наркотическое средство героин. Таким образом, были выполнены конкретно поставленные задачи оперативно-розыскной деятельности в отношении Кукарина В.Н.

При проведении 24 ноября 2008 года повторной ОРМ «Проверочная закупка» в отношении Кукарина В.Н., как следует из соответствующего постановления, какие-либо новые задачи и цели не ставились и новых обстоятельств, касающихся  выявления источников получения наркотических средств, мест их хранения, выявление других лиц,  причастных к операциям с незаконным оборотом наркотических средств и тому подобных обстоятельств не было установлено.  Так же не было установлено и новых обстоятельств, способных повлиять на квалификацию действий Кукарина В.Н.

Таким образом, необходимости в проведении повторной ОРМ «Проверочная закупка» 24 ноября 2008 года не имелось. В данном случае, в соответствии с положениями статьи  2 Федерального закона от 12.08.1995г. №144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г) «Об оперативно-розыскной деятельности», сотрудники правоохранительных органов должны были пресечь противоправную деятельность  Кукарина В.Н. сразу же после проведения 20 октября 2008 г. ОРМ «Проверочная закупка», когда подтвердилась оперативная информация о том, что Кукарин В.Н. незаконно сбывает наркотическое средство героин.

При таких обстоятельствах подлежит исключению из приговора осуждение Кукарина В.Н. за действия, совершенные им 24 ноября 2008г., выразившиеся в передаче З*** Ю.В. наркотического средства «героин» массой 0,572 грамма.     

Исходя из уменьшения объема обвинения, назначенное Кукарину В.Н. по ч.3 ст. 30,   п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ наказание подлежит смягчению. При этом учитываются раскаяние в содеянном, состояние здоровья виновного, на что ссылается осужденный в своей жалобе, *** являющиеся  смягчающими наказание обстоятельствами.                  

Исходя из фактических обстоятельств содеянного и степени общественной опасности,  судебная коллегия не усматривает оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Доводы жалобы осужденного о его непричастности к незаконному  хранению наркотического средства героин, обнаруженного при личном досмотре,  о том, что данное наркотическое средство ему подбросили сотрудники наркоконтроля при его задержании, проверялись судом первой инстанции и обоснованно отвергнуты как несостоятельные.

Так, из показаний свидетелей Б***  Д.А. и Г***  И.И., принимавших участие в задержании Кукарина В.Н. 27 ноября  2008 года, следует, что при досмотре осужденного в присутствии понятых в кармане  его одежды был обнаружен сверток с порошкообразным веществом.

Свидетели  Ш*** Ю.И. и Е*** А.И. показали суду, что они принимали участие в качестве понятых при досмотре Кукарина, у которого в левом внутреннем кармане куртки был обнаружен сверток с порошкообразным веществом. Обнаруженный сверток Кукарину никто не подбрасывал, а наручники на него надели лишь после досмотра.    

Согласно протоколу досмотра,  27 ноября 2008 года в помещении пункта милиции на  ул. Х*** г. Ульяновска у Кукарина В.Н. обнаружен сверток с порошкообразным веществом. При этом замечаний от участвующих лиц, в том числе и Кукарина, не поступало. 

По заключению специалиста, а в последующем эксперта установлено, что в свертке находилось наркотическое средство «героин» массой 0,841 грамма.

Протоколом медицинского освидетельствования установлен факт нахождения Кукарина в состоянии наркотического опьянения.

Суд обоснованно признал вышеуказанные доказательства допустимыми, достоверными  и достаточными для вывода о виновности Кукарина В.Н. в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ, то есть в незаконном хранении наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.  

Вместе с тем, Федеральным законом РФ от 07.12.2011 года №420-ФЗ внесены изменения в часть 2 ст. 15 УК РФ, согласно которым преступлениями  небольшой тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает трех лет лишения свободы.

С  учетом внесенных изменений в уголовный закон, ст. 228 ч.1 УК РФ относится к категории преступлений небольшой тяжести.

В соответствии с пунктом «а» части 1 статьи 78 УК РФ лицо  освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления небольшой тяжести  истекли два года после совершения преступления.

После совершения Кукариным В.Н. преступления, предусмотренного частью 1 статьи 228 УК РФ, истекли два года, а поэтому он подлежит освобождению от наказания за данное  преступление в соответствии с п. 3 ч.1 ст. 24 УПК РФ, в связи с истечением срока давности уголовного преследования.    

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по делу не допущено.

 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

 

Приговор Железнодорожного районного суда г.Ульяновска от 12 марта 2009 года  в отношении Кукарина В*** Н*** изменить.

Исключить осуждение Кукарина В*** Н*** по факту покушения на сбыт наркотического средства героин в крупном размере массой 0,572 грамма по событию 24 ноября  2008 года,  и уголовное преследование в этой части прекратить в соответствии с п. 2 ч.1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием состава преступления.

Освободить Кукарина В*** Н*** от наказания по эпизоду незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства героин в крупном размере массой 0,841 грамма  от 27 ноября 2008 года, в соответствии с п. 3 ч.1 ст. 24 УПК РФ, в связи с истечением срока давности уголовного преследования.

Назначить Кукарину В*** Н***  по ч.3 ст. 30 и п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из приговора в отношении Кукарина В.Н. назначение наказания по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ.

В остальном приговор Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 12 марта 2009 года в отношении Кукарина В*** Н*** оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

 

Председательствующий:

 

Судьи: