|
Судья ***
|
Дело
№ 22- 8***/2013г.
|
|
|
|
УЛЬЯНОВСКИЙ
ОБЛАСТНОЙ СУД
К А С С А Ц И О Н Н О
Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Ульяновск 27 марта 2013 года
Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного
суда в составе:
председательствующего Малышева
Д.В.
судей Кислицы М.Н.,
Ерофеевой Е.Ю.
при секретаре Пелькине А.Е.
с участием прокурора Леванова О.В.
осужденного Каленкова А.А.,
рассмотрела в
открытом судебном заседании кассационную
жалобу защитника осужденного Каленкова А.А. – адвоката Лащенко В.Н. на
приговор Заволжского районного суда г. Ульяновска от 14 декабря 2007 года,
которым
Каленков А*** А***,
***
осужден по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6
годам лишения свободы.
В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное
осуждение Каленкова А.А. по приговору Заволжского районного суда г. Ульяновска
от 06 марта 2007 года.
На основании ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию
частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Заволжского
районного суда г. Ульяновска от 06 марта 2007 года и окончательно по
совокупности приговоров Каленкову А.А. назначено 6 лет 6 месяцев лишения
свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Взят под стражу в зале суда, срок отбытия наказания
Каленкову А.А. постановлено исчислять с 14 декабря 2007 года.
Приговором определена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Кислицы М.Н., выступления осужденного Каленкова А.А., прокурора
Леванова О.В. судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Приговором суда Каленков А.А. признан виновным в том, что
он 27 и 31 августа 2007 года в
Заволжском районе г. Ульяновска при обстоятельствах, подробно изложенных в
приговоре суда, совершил покушение на незаконный сбыт К*** Д.В. наркотического
средства героин массой 0,31 г. и 1,05г. соответственно.
В кассационной жалобе
адвокат Лащенко В.Н. считает приговор суда незаконным и необоснованным,
указывает, что суд, правильно установив фактические обстоятельства дела,
необоснованно квалифицировал действия Каленкова А.А. по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч.
2 ст. 228.1 УК РФ. По мнению защитника,
из материалов дела усматривается, что К*** привлек Каленкова в качестве
посредника для приобретения себе наркотического средства. Каленков по
договорённости с К*** и совместно с ним выполнил объективную сторону деяния –
незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в
крупном размере, а именно: за деньги К*** по его просьбе купил и отдал
последнему героин. Умысел Каленкова не
был направлен на распространение, он лишь оказывал помощь К*** в приобретении
героина. Считает, что в данном случае
Каленков действовал в интересах приобретателя и его действия следует
квалифицировать как соучастника в приобретении наркотических средств. Просит
приговор суда изменить, переквалифицировать действия Каленкова А.А. на ч. 1 ст.
228 УК РФ, назначив меньшее наказание.
В возражениях на кассационную жалобу государственный
обвинитель К*** Ю.А. считает состоявшийся приговор законным и обоснованным,
квалификацию действий Каленкова А.А. верной, назначенное наказание
справедливым, а доводы жалобы несостоятельными. Полагает, что была установлена
и доказана направленность умысла Каленкова А.А. именно на сбыт наркотического
средства в крупном размере. Просит приговор оставить без изменения.
В судебном заседании:
- осужденный Каленков А.А. поддержал доводы жалобы в полном
объеме;
- прокурор Леванов О.В. обосновал несостоятельность доводов
жалобы, при этом просил приговор суда изменить и исключить осуждение Каленкова
А.А. по эпизоду от 31 августа 2007 года в связи с незаконным проведением
проверочной закупки в указанный день.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы,
выслушав выступления участников процесса, судебная коллегия находит приговор
суда подлежащим изменению.
Согласно статьи 2
Федерального закона от 12.08.1995 года № 144-ФЗ (ред. от 08.12.2011 г.)
"Об оперативно-розыскной деятельности", задачами оперативно-розыскной
деятельности являются, в том числе: выявление, предупреждение, пресечение и
раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их
подготавливающих, совершающих или совершивших.
Как следует из материалов уголовного дела, сотрудникам
правоохранительных органов
поступила оперативная информация
о том, что Каленков А.А. занимается
сбытом наркотического средства «героин» на территории Заволжского района г.Ульяновска.
Для проверки указанной оперативной информации было принято
решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» в
отношении Каленкова А.А. (Постановление от 27 августа 2007 года о проведении ОРМ «Проверочная закупка» т. 1
л.д. 7).
При проведении 27 августа 2007 года оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная
закупка» подтвердилась оперативная информация о том, что Каленков А.А.
занимается незаконными операциями с наркотическими средствами. Таким
образом, были выполнены конкретно
поставленные задачи оперативно-розыскной деятельности в отношении Каленкова
А.А.
При проведении 31 августа 2007 года оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная
закупка» в отношении Каленкова А.А., как следует из соответствующего постановления,
какие-либо новые задачи не ставились и новых обстоятельств, касающихся выявления источников получения наркотических
средств, мест хранения наркотических средств, выявления других лиц, причастных
к операциям с незаконным оборотом наркотических средств и тому подобных
обстоятельств не было установлено.
Следовательно, необходимости в проведении повторного ОРМ «Проверочная
закупка» 31 августа 2007 года не
имелось. В данном случае, в соответствии с положениями статьи 2
Федерального закона от 12.08.1995 г. № 144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г.)
"Об оперативно-розыскной деятельности", сотрудники правоохранительных
органов должны были пресечь противоправную деятельность Каленкова А.А. сразу же после проведения 27 августа 2007 года ОРМ «Проверочная закупка», когда
подтвердилась оперативная информация о том, что Каленков А.А. занимается
незаконными операциями с наркотическими средствами.
При таких обстоятельствах подлежит исключению из приговора
осуждение Каленкова А.А. за действия, совершенные им 31 августа 2007 года, выразившиеся в
передаче наркотического средства – героин.
Вместе с тем, вопреки доводам апелляционной жалобы, по
мнению судебной коллегии, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о виновности Каленкова А.А. в
покушении на незаконный сбыт наркотического средства 27 августа 2007 года.
Вина осужденного в этой части подтверждается
совокупностью исследованных судом
доказательств, отвечающих принципам относимости, допустимости и достоверности.
Так, из показаний свидетеля К*** Д.В. следует, что 27 августа 2007 г. он участвовал в проведении проверочной
закупки наркотических средств. В
помещении ЛОВД был проведен его личный
досмотр, вручены деньги в сумме 1800 руб., при этом купюры были
отксерокопированы и их номера и серии занесены в протокол, так же ему было
выдано записывающее устройство. После этого он отправился на Нижнюю Террасу,
где встретился со знакомым парнем по имени А*** Последний познакомил его с
Каленковым, которому он передал деньги на наркотики. Затем Каленков
кому-то позвонил и куда-то отошел. Через 15-20 минут подъехала автомашина
ВАЗ-2114. Каленков сказал, что нужно подьехать к автобусной остановке на ул.
Димитрова. Приехав на это место,
Каленков сказал, чтобы он – К*** и А***
подождали его за зданием *** а сам остался на остановке. Через 5-10 минут
Каленков подошел к ним и передал ему сверток из фольгированной бумаги с
героином. В дальнейшем указанный сверток с героином и записывающее устройство
он добровольно выдал сотрудникам милиции.
Из показаний свидетеля
Г*** А.Н. следует, что в конце
августа 2007 г. в ОУР ЛОВД а/п «Ульяновск-Восточный» поступила информация о
том, что Каленков А.А. занимается незаконным сбытом наркотических средств. С целью проверки указанной информации было
принято решение о проведении проверочной закупки наркотических средств,
проведение которой было поручено К*** Д.В. Последний познакомился с парнем по
имени «А***» - знакомым Каленкова. Затем
27 августа 2007 г. в присутствии понятых и с составлением протоколов был
произведен личный досмотр К***. После
чего К*** Д.В. были вручены деньги в сумме 1800 руб. и специальная звукозаписывающая
аппаратура, затем он поехал на маршрутном такси для проведения проверочной
закупки. Понятые вместе с сотрудником милиции К*** А.В.на автомашине ВАЗ-2109
проследовали за К***. Он так же с сотрудником милиции Ан*** проследовал за ними
на автомашине ВАЗ-210120 темного цвета. На остановке «Магазин Юбилейный» Крайнов встретился с «А***», который кому-то
позвонил, после чего они с К*** последовали на ул. Металлистов к предприятию
«Ав***», где встретились с Каленковым. Поговорив, К*** передал Каленкову
деньги, последний кому-то позвонил и через 15-20 минут подъехала а/м ВАЗ-21140
серебристого цвета, к которой подошел Каленков.
Когда Каленкков вернулся обратно, то они втроем пошли к общежитию № 11
по ул. К***, где в киоске Каленков купил пиво, они сели в маршрутное такси и
проследовали до остановки «***». Каленков остался на остановке, а К*** и «А***»
зашли за СШ *** по ул. *** Через 5-10
минут Каленков подошел к К***, они переговорили и разошлись. Затем возле остановки «Магазин Юбилейный» К***
в автомашине в присутствии понятых добровольно выдал сверток из фольгированной
бумаги с порошкообразным веществом светлого цвета, приобретенный в ходе
проверочной закупки у Каленкова, а так же записывающее устройство. Выданный К***
сверток был упакован в пакет.
Свидетели К*** А.В.,
А*** Д.В. дали показания в целом
аналогичные показаниям свидетеля
Г*** А.Н.
Сам осужденный в судебном заседании частично признал себя
виновным в предъявленном обвинении. Пояснил, что по просьбе своего знакомого по
имени А*** согласился помочь Д*** (К***)
в приобретении наркотического средства героин. Они втроем – он, А***, Д*** (К***)
встретились у магазина «Ю***», где он позвонил С***, к которому и ранее
обращался для приобретения наркотиков для личного употребления. С*** велел им подъехать на ул. Димитрова. К***
передал ему деньги 1600 руб., которые он полностью передал С***. Потом С***
принес наркотическое средство героин, который он так же полностью передал К***.
Оценив совокупность доказательств, суд пришел
к выводу о том, что К*** Д.В. обращался к Каленкову с целью приобретения
у него героина и именно Каленков сбывал ему наркотические средства.
Показания свидетеля К*** об обстоятельствах сбыта ему
наркотических средств осужденным Каленковым последовательные, подтверждены К***
на очной ставке с осужденным, согласуются с другими исследованными
доказательствами. В основу приговора обоснованно положены показания свидетеля К***,
согласующиеся с ним показания других свидетелей, заключения судебных экспертиз,
письменные материалы оперативно-розыскных мероприятий и другие доказательства,
приведенные в приговоре. Доводы же стороны защиты об отсутствии у осужденного
умысла на сбыт наркотических средств, обоснованно признаны несостоятельными.
Установлено, что
умысел осужденного Каленкова был направлен непосредственно на сбыт
наркотических средств, то есть на распространение их путем передачи другим
лицам и
именно Каленков сбыл К***
наркотические средства. Преступление не было доведено до конца, поскольку
наркотические средства были изъяты из незаконного оборота сотрудниками
правоохранительных органов.
Поскольку масса наркотического средства героин, которое
Каленков передал К*** 27 августа 2007 года, в соответствии с действовавшим на
тот момент Постановлением Правительства РФ № 76 от 07.02.2006 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров
наркотических средств и психотропных веществ для целей ст.ст. 228, 228-1 и 229
УК РФ», не образует крупного размера, судебная коллегия полагает необходимым переквалифицировать
действия Каленкова А.А. по эпизоду от 27.08.2007 с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ на ч.
3 ст. 30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 8
декабря 2003 года).
После совершения преступления и постановления приговора в
Уголовный кодекс РФ не внесено изменений, улучшающих положение
Каленкова А.А. в этой части.
При производстве предварительного следствия по уголовному
делу не усматривается процессуальных нарушений, которые повлекли бы за собой
отмену состоявшегося судебного решения.
Судебное
разбирательство проведено всесторонне, полно и объективно. Из протокола
судебного заседания следует, что в судебном заседании было обеспечено равенство
прав сторон, которым суд создал
необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств
дела. Все доказательства исследованы судом по инициативе сторон, заявленные
ходатайства разрешены в установленном
законом порядке.
Приговор
в той части, в которой оставлен
судебной коллегий без изменения, соответствует
требованиям УПК РФ, оснований для
его отмены не имеется.
С учетом уменьшения объема преступных деяний, совершенных
осужденным, и применения к осужденному
уголовного закона о менее тяжком преступлении
наказание, назначенное Каленкову А.А., подлежит смягчению.
При этом судебная
коллегия принимает во
внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления,
личность осужденного, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, смягчающие наказание обстоятельства.
Судебная
коллегия согласна с выводом суда первой инстанции, что исправление осужденного
возможно только в условиях изоляции от общества. При этом в соответствии с
положениями п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ наказание в виде лишения свободы подлежит
отбытию Каленковым А.А. в исправительной колонии общего режима.
С
учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной
опасности оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую не имеется.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Заволжского
районного суда г. Ульяновска от 14 декабря 2007 года в
отношении Каленкова А*** А*** изменить.
Исключить осуждение Каленкова А.А. за покушение на
незаконный сбыт наркотических средств 31 августа 2007 года.
Переквалифицировать действия Каленкова А.А. по эпизоду от 27.08.2007
с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ
на ч. 3 ст. 30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от
8 декабря 2003 года), по которой Каленкову А.А. назначить наказание в виде 4
лет 10 месяцев лишения свободы.
На основании ст. 70 УК РФ
путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части
наказания по приговору Заволжского районного суда г. Ульяновска от 06 марта 2007 года назначить
Каленкову А.А. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 4 месяца с отбыванием наказания в
исправительной колонии общего режима.
В остальном данный приговор оставить без изменения, а
кассационную жалобу - без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи