УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

К А С С А Ц И О Н Н О Е   О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Ульяновск                                                                              10 августа 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе: 

председательствующего Шибковой И.В.,

судей Малышева Д.В., Глебановой Л.Н.,

при секретаре Гайнулине Р.Р.

рассмотрела в открытом судебном заседании от 10 августа 2011 года кассационные жалобы осужденного Янина С.К., адвоката Осиповой Е.В. на приговор Засвияжского районного суда г.Ульяновска от 29 июня 2011 года, которым

ЯНИН  С***  К***, судимый:

15.12.2010 года по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год,

осужден к лишению свободы по:

ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам 9 месяцам;

ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 6 лет  6 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст.ст.70., 74 ч.5 УК РФ отменено условное осуждение и окончательно назначено наказание по совокупности приговоров, путем присоединения к назначенному наказанию части не отбытого наказания по приговору суда от 15.12.2010 года, в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбытием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Взят под стражу в зале суда, срок отбытия наказания исчислен с 29 июня 2011 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Кассационное представление государственным обвинителем отозвано в порядке ч.3 ст. 359 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Малышева Д.В., выступления осужденного Янина С.К., адвоката Осиповой Е.В., прокурора Овчинниковой О.И., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Янин С.К. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, а также в незаконных изготовлении и  хранении наркотических средств без цели сбыта, совершенных в особо крупном размере. Преступления совершены в г.Ульяновске, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.  

В кассационных жалобах осужденный Янин С.К. выражает несогласие с приговором суда. Автор жалоб указывает, что сбытом наркотических средств он никогда не занимался, Ф*** он помог приобрести наркотические средства лишь после её неоднократных просьб, 12 и 21 января 2011 года наркотики он приобретал на её денежные средства, никакой выгоды он не получал, ранее сбытом не занимался, данные обстоятельства подтверждаются аудио- и видеозаписями. При задержании отсутствовали понятые, к нему была применена физическая сила, сотрудники наркоконтроля его избили. При проведении следственных действий ему был назначен адвокат, которая не присутствовала на следственных действиях, считает, что было нарушено его право на защиту. На свертках с наркотическими средствами не были обнаружены его отпечатки пальцев. Обосновывая свою невиновность, осужденный указывает на то, что на совершение преступлений его спровоцировали сотрудники наркоконтроля, в следственных действиях участвовали одни и те же понятые. Кроме того, осужденный считает назначенное наказание чрезмерно суровым. Так, суд не учел активное способствование раскрытию преступления, раскаяние в содеянном, состояние здоровья. Просит переквалифицировать его действия на пособничество в незаконном приобретении наркотических средств, снизив размер наказания.

В кассационных жалобах адвокат  Осипова Е.В. выражает несогласие с приговором суда, считая его незаконным, постановленным с нарушением уголовно-процессуального и уголовного законом и неправильной квалификацией действий осужденного. В приговоре суда не дан анализ всем доказательствам, на которых основаны выводы суда. Ссылаясь на показания свидетелей Р***, К***, З***, Г***, Ф***, Е***, П***, адвокат указывает, что Янин С.К. приобретал наркотическое средство по просьбе Ф*** и за ее деньги у молодого человека по имени М***, что подтверждается показаниями самого осужденного Янина С.К. и свидетеля Ф***. В связи с чем считает, что умыслом Янина С.К. охватывалось оказание закупщику помощи в приобретении наркотического средства, а не его сбыт (распространение). В ходе предварительного следствия и в судебном заседании, а также собранными по делу доказательствами установлено, что Янин С.К. не имел наркотических средств, которые мог бы продать Ф*** сразу при встрече. Купленный за деньги Ф*** гашиш принадлежал Ф***, и это наркотическое средство она у Янина С.К. не приобретала в том смысле, который заложен законодателем в это понятие, а брала имущество как его владелец. Адвокат полагает, что осужденный совершил пособничество в покушении на сбыт наркотических средств. Органами следствия не было представлено суду никаких доказательств, что Янин С.К., кроме Ф***, систематически приобретал наркотические средства по просьбе других лиц или сбывал их, что могло бы свидетельствовать о наличии у него умысла на распространение наркотических средств. Из чего следует, что вина Янина С.К. в сбыте наркотических средств не доказана, и данный квалифицирующий признак не нашел своего подтверждения в суде, а вывод суда основан лишь на предположениях, а не доказательствах, предусмотренных ст. 74 УПК РФ. Кроме того, в основу приговора положены недопустимые доказательства, а все сомнения суд не истолковал в пользу обвиняемого, что привело к неправильной квалификации действий Янина С.К. Действия Янина С.К. по эпизоду сбыта наркотического средства 12.01.2011 года следует квалифицировать по ч.5 ст.33, ч.3 ст. 30 и ст.228 ч.1 УК РФ, как пособничество в покушении на незаконное приобретение наркотических средств, в крупном размере. Ссылаясь на положения ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», адвокат указывает, что вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того, как 12.01.2011 года сотрудники милиции уже выявили факт передачи Яниным С.К. гашиша, они не пресекли его действия, не предприняли мер по выявлению сбытчика наркотического средства, а вновь посредством действий привлеченного лица под псевдонимом Ф*** спровоцировали Янина С.К. на очередной факт приобретения и передачи ей наркотического средства 21.01.2011 года. Просит приговор суда изменить - оправдать по эпизоду от 21.01.2011 года  по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ и уголовное преследование в этой части прекратить; по эпизоду от 12.01.2011 года переквалифицировать его действия на ст. 33 ч.5, ст.30 ч.3, ст.228 ч.1 УК РФ,  назначив ему наказание в соответствии с санкцией данной статьи.

В судебном заседании:

Осужденный Янин С.К., адвокат Осипова Е.В. поддержали доводы кассационных жалоб, просили приговор изменить.

Прокурор Овчинникова О.И. просила приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы – без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалоб, выслушав выступления участников процесса, судебная коллегия считает приговор суда законным, обоснованным и справедливым.

Выводы суда о виновности Янина С.К. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере, незаконных изготовлении и хранении наркотических средств без цели сбыта, совершенных в особо крупном размере, основаны на совокупности доказательств, тщательно исследованных в судебном заседании, полно и подробно изложенных в приговоре, получивших оценку суда в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства. Данные выводы суда являются достоверными и сомнений не вызывают.

Янин С.К. показывал, что 12.01.2011 года ему позвонила его хорошая знакомая девушка по имени И*** и спросила, сможет ли он ей помочь приобрести наркотическое средство гашиш. Ему было известно о том, что он сможет достать у некого М*** гашиш, и он ответил ей, что сможет ей помочь. Они договорились о количестве гашиша и его стоимости. В тот же день он встретился с И*** примерно около 16 часов возле дома № *** по ул. О*** г.Ульяновска, где она передала ему деньги в сумме 4 000 рублей. Забрав деньги, он направился на ул. Р***, где возле магазина «п***» встретился с парнем по имени М***, с которым он ранее договорился о встречи с целью приобретения гашиша через социальную сеть ***. М*** он передал деньги в сумме 4 000 рублей, а М*** в свою очередь передал ему 10 свертков в фольге, пояснив, что это гашиш. После того, как он забрал у М*** гашиш, он на маршрутном такси проследовал на остановку «ул. О***», по дороге он позвонил И*** и договорился с ней встретится на указанной остановке. После того как он подъехал на остановку «ул. О***», он встретился с И*** и передал ей 10 свертков с гашишем, которые ему предал М***. После этого они с И*** попрощались и разошлись. 20.01.2011 года ему вновь позвонила И*** и спросила, сможет ли он ей помочь приобрести наркотическое средство гашиш. Он ответил ей, что сможет и они договорились о количестве гашиша и стоимости. В тот же день он встретился с ней возле ТРК «В***», где она передала ему деньги в сумме 5 000 рублей для того чтобы он приобрел для нее гашиш. В тот же день он, так же как и 12.01.2011 года, связался с М*** через социальную сеть контакт и договорился с ним о приобретении у него гашиша в количестве 10 грамм за 5 000 рублей. М*** ему пояснил, что будет ждать его возле торгового центра находящегося на пр.У***. На маршрутном такси он доехал до пр.У***, где встретился с М***. При встрече он передал М*** деньги в сумме 5 000 рублей, а М*** передал ему сверток из полиэтилена, в котором находились десять свертков с гашишем. После этого он с ним попрощался и на маршрутном такси уехал в сторону Центра г. Ульяновска, где возле ТРК «В***» встретился с И*** и передал ей десять свертков с гашишем упакованные в полиэтиленовый пакет. После этого они с ней попрощались и разошлись. В середине октября 2010 года в гаражном комплексе, расположенном напротив дома № ***  по ул. О*** г. Ульяновска он изготовил гашишное масло. Предварительно он нарвал коноплю возле кирпичного завода, расположенного в районе ***, г. Ульяновска. Часть приготовленного им гашишного масла он употребил сразу, а часть оставил и хранил его в подъезде за почтовыми ящиками. 04.03.2011 года он вспомнил о том, что у него осталось приготовленное гашишное масло, и решил его употребить. С этой целью он вынул его из-за почтового ящика, положил в карман и пошел на улицу. В тот же день, то есть 04.03.2011 года около 20 часов у дома № ***, по ул. О*** г. Ульяновска, он был задержан сотрудниками наркоконтроля. После задержания, он был доставлен в магазин «Г***» расположенный по адресу: г. Ульяновск, ***, где в присутствии двух понятых был произведен его личный досмотр. В ходе досмотра у него был обнаружен и изъят пакет с гашишным маслом. Там же он пояснил, что изъятый наркотик принадлежит ему для личного потребления.

Свидетель Ф*** (псевдоним) в ходе предварительного расследования показывала, что 12.01.2011 года она была привлечена к проведению ОРМ «Проверочная закупка» наркотических средств у Янина С.К. и другого неустановленного лица проживающего на ул. Ц***, г. Ульяновска. С этой целью в тот же день в одном из служебных кабинетов Управления ФСКН РФ по Ульяновской области, в присутствии двух понятых, был проведен её личный досмотр, затем при понятых ей вручили денежные средства в сумме 4 000 рублей и цифровой диктофон. В этот день, она позвонила Янину С.К. со своего тел. № *** на № *** и договорилась о приобретении наркотического средства гашиш. Она вышла из управления наркоконтроля и примерно в 15 часов 15 минут села в маршрутное такси, доехала до остановки общественного транспорта «ул. О***», расположенной напротив дома № *** по ул. Р*** г. Ульяновска, затем прошла пешком до дома № *** по ул. О*** г. Ульяновска, где примерно в 16 часов 05 минуту к ней подошел Янин С.К. Они поздоровались, и она передала Янину С.К.  деньги в сумме 4 000 рублей, врученные ей для проведения ОРМ «проверочная закупка». Янин С.К.  убрал деньги в карман и сказал, что ему надо съездить на ул. Ц*** г. Ульяновска и там забрать гашиш, а она должна ждать его звонка и он ей скажет где и во сколько они встретятся для того что бы она смогла забрать наркотическое средство гашиш. После этого, Янин С.К. проследовал в сторону остановки общественного транспорта «ул. О***», расположенной напротив дома № *** по ул. Р***, г. Ульяновска, а она осталась ждать его возле дома № *** по ул. О***, г. Ульяновска.  Примерно в 19 часов 45 минут Янин С.К. позвонил ей и сказал, что бы она подошла на остановку общественного транспорта «ул. О***», расположенную напротив дома № *** по ул. О***, г. Ульяновска. Примерно в 20 часов 05 минут она подошла на остановку, где примерно через 2 минуты к ней подошел Янин С.К.  и они отошли за киоск расположенный на остановке, где Янин С.К. передал ей 10 свертков из фольгированной бумаги с веществом внутри. Постояв еще около минуты, Янин С.К.  попрощался с ней и проследовал на остановку общественного транспорта  «ул. О***», а она прошла в оперативный автомобиль, на котором доехала вместе с оперативными сотрудниками в Управление ФСКН РФ по Ульяновской области, где в одном из служебных кабинетов в присутствии понятых она добровольно выдала десять свертков из фольгированной бумаги с веществом внутри. При этом она пояснила, что приобрела их в ходе проведения ОРМ «Проверочная закупка» у Янина С.К. Данные свертки с веществом внутри в её присутствии и в присутствии понятых были упакованы надлежащим образом. После этого она в присутствии понятых выдала сотруднику полиции врученный ей ранее диктофон, в памяти которого обнаружено 2 файла с аудиозаписями. В последствии файлы были перенесены на СД диск, который был упакован в конверт и опечатан надлежащим образом. 20.01.2011 года она была привлечена к проведению ОРМ «Проверочная закупка» наркотических средств у Янина С.К. и другого неустановленного лица. С этой целью в тот же день в одном из служебных кабинетов Управления ФСКН РФ по Ульяновской области, в присутствии двух понятых, был проведен её личный досмотр, затем при понятых ей вручили денежные средства в сумме 5 000 рублей и цифровой диктофон. В этот день, она позвонила Янину С.К. со своего тел. № *** на № *** и договорилась о приобретении наркотического средства гашиш. Примерно в 16 часов 55 минут она села в маршрутное такси и доехала до остановки общественного транспорта расположенной напротив дома № *** по ул. К***, где находится Ц*** области и прошла пешком до ТРК «В***», находящегося по ул. К***, д.***, г. Ульяновска, где примерно в 17 часов 30 минут к ней подошел Янин С.К. Они поздоровались и она передала Янину С.К. деньги, врученные ей для проведения ОРМ «проверочная закупка». Он убрал деньги в карман куртки и сказал, что ему надо съездить за наркотическим средством гашиш, а она должна ждать его звонка и он ей скажет где и во сколько они с ним встретятся для того что бы она смогла забрать наркотическое средство гашиш. После этого Янин С.К. проследовал в сторону перекрестка улиц Г*** и К*** г.Ульяновска, а она осталась ждать его возле ТРК «В***».  Примерно в 20 часов 33 минуты Янин С.К.  подошел к ТРК «В***», где она его ждала. Янин С.К. сказал, что бы она  засунула руку в карман его куртки и взяла там сверток с «гашишем». После этого, она засунула свою руку в карман его куртки и взяла находящейся в кармане сверток из полимера с пакетиками из фольгированной бумаги с веществом внутри и положила сверток себе в карман. После этого, она попрощалась с Яниным С.К. и прошла в оперативный автомобиль, а Янин С.К. проследовал в ТРК «В***». На оперативном автомобиле она доехала вместе с оперативными сотрудниками в Управление ФСКН РФ по Ульяновской области, где в одном из служебных кабинетов в присутствии понятых она добровольно выдала десять свертков из фольгированной бумаги с веществом внутри упакованные в полимерный пакет. При этом она пояснила, что приобрела их в ходе проведения ОРМ «Проверочная закупка» у Янина С.К. Ранее Янин С.К. в ходе разговора пояснял, что если ей еще понадобиться наркотическое средство  гашиш, то она может обращаться  к нему в любое время и он его продаст.

Свидетель Р***  – сотрудник УФСКН – давал в целом аналогичные показаниям Ф*** (псевдоним) показания. Кроме того, указанный свидетель показывал, что в марте 2011 года в ОС поступила оперативная информация о том, что Янин С.К. осуществляет незаконные приобретение и хранение наркотического средства гашишное масло. Для проверки данной информации 04.03.2011 года примерно в 19 часов он вместе с сотрудником ОС УФСКН РФ З*** на служебной автомашине выехали в Засвияжский район, г. Ульяновска. В 19 часов 50 минут они прибыли к дому № *** по ул. О*** г.Ульяновска и стали осуществлять наблюдение. Около 20 часов 15 минут Янин С.К. у вышеуказанного дома был задержан и доставлен в помещение магазина «Г***», расположенного по адресу: г. Ульяновск, пр. ***, где в присутствии двух понятых, он произвел личный досмотр Янина С.К. Он предложил Янину С.К. выдать предметы и вещества запрещенные, либо ограниченные в свободном гражданском обороте.  Янин С.К. ответил, что при себе имеет наркотическое средство гашишное масло для личного употребления. Затем начался личный досмотр, в ходе которого в правом кармане куртки Янина С.К. был обнаружен и изъят полимерный сверток с веществом растительного происхождения внутри. Янин С.К. пояснил, что в пакете находится гашишное масло, которое предназначено ему для личного употребления. Указанный пакет с наркотическим средством у Янина С.К. был  изъят и упакован надлежащим образом.

Свидетели К***,  З***, П*** и Г*** – сотрудники УФСКН – давали суду показания, аналогичные показаниям свидетелей Р*** и Ф***.

Соответствие действительности показаний указанных выше свидетелей также подтверждается документами о производстве проверочной закупки, которая в соответствии с требованиями Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» проводилась на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Согласно протоколу личного досмотра от 04.03.2011 года у Янина С.К. был обнаружен и изъят сверток с веществом растительного происхождения.

Согласно справок об исследовании и заключению экспертизы вещество, сбытое Яниным С.К. Ф*** 12 и 20 января 2011 года в ходе ОРМ «Проверочная закупка», является наркотическим средством «гашиш», масса которого составила 7,56 г и 8.50 г соответственно.

Согласно справке об исследовании и заключению экспертизы вещество, изъятое в ходе личного досмотра у Янина С.К. 04.03.2011 года, являются наркотическим средством «масло каннабиса» (гашишное масло), масса которого составила 112,38 гр.

Уголовно-правовая оценка действиям осужденного Янина С.К. по ч.3 ст.30, ч.2 п. «б»  ст.228.1 УК РФ – как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, а также по ст.228 ч.2 УК РФ – как незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в особо крупном размере, дана правильно. Выводы суда являются обоснованными и мотивированными, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и требованиям закона. При этом в судебном решении приведены все доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении осужденного, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства. Оснований для переквалификации действий осужденного, по мнению коллегии, не усматривается.

При этом судом дана надлежащая оценка доводам о том, что Янин С.К. не является сбытчиком наркотических средств, а 12 и 20 января 2011 года он лишь оказал содействие своей знакомой И*** в приобретении гашиша, следовательно, он является посредником (пособником) в приобретении наркотика, а не сбытчиком. По мнению судебной коллегии, суд обоснованно расценил их как неубедительные и выдвинутые  с целью смягчить свою ответственность за содеянное. Как сделал правильный вывод суд, эти доводы полностью опровергаются показаниями свидетелей Р***, З***, К***, Г*** и Ф***, которые суду однозначно показали, что в ходе проверки информация о том, что Янин К.С. занимается незаконным сбытом наркотических средств, полностью подтвердилась. У суда не имелось оснований ставить под сомнение показания этих свидетелей. Кроме этого, из показаний указанных свидетелей, а так же показаний самого Янина К.С., усматривается, что Янин К.С. неоднократно сбывал Ф*** наркотическое средство, что так же свидетельствует о том, что действия и умысел Янина К.С. были направлены на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере. Судебная коллегия с выводами суда согласно и считает их правильными.

По смыслу уголовного закона не имеет правового значения, являлся ли владельцем наркотических средств осужденный или иное лицо, а также на чьи деньги и на каких условиях осужденный приобретал эти средства у иных лиц, и уголовный закон, в данном случае ст.228.1 УК РФ, предусматривает ответственность за незаконный сбыт наркотических средств независимо от способа, цели и характера владения ими. Кроме того, по смыслу уголовного закона под сбытом наркотических средств следует понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам, а также иные способы их распределения. Как достоверно установлено судом первой инстанции, 12 и 21 января 2011 года Янин С.К. выполнял объективную сторону преступления – незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере и не смог его окончить по независящим от него обстоятельствам. 

У суда, по мнению судебной коллегии, отсутствовали основания полагать, что действия оперативных сотрудников, а также свидетеля Ф*** являются провокацией или подстрекательством к незаконному сбыту осужденным наркотических средств. Судебная коллегия считает доводы жалоб об обратном несостоятельными. Об этом также не может свидетельствовать количество телефонных соединений между свидетелем Ф*** и осужденным. Тот факт, что в отношении осужденного проводились два оперативно-розыскных «Проверочная закупка» мероприятия свидетельствует именно об умысле осужденного, направленном на незаконный сбыт наркотических средств, а не о искусственном создании оперативными сотрудниками  условия для совершения преступлений.

Факт неотображения на изъятых наркотических средствах отпечатков пальцев рук осужденного не является обязательным фактором для определения его виновности в инкриминируемых преступлениях.

О невиновности осужденного, по мнению коллегии, не может свидетельствовать отсутствие в материалах дела иных данных о сбыте осужденным наркотического средства кому-либо.

Тот факт, что при установлении виновности Янина К.С. участвовали одни и те же понятые, закупщик, оперативные сотрудники, не противоречит требованиям закона и не свидетельствует о недопустимости полученных с участием данных лиц доказательств.

Судебное следствие по делу проведено в установленном законом порядке, с соблюдением принципа состязательности сторон, все ходатайства сторон судом были разрешены в соответствии с действующим уголовно-процессуальным законодательством, беспристрастность и объективность суда при рассмотрении данного дела сомнений не вызывает. При этом в материалах дела отсутствуют сведения о недостаточном оказании юридической помощи Янину К.С. в ходе предварительного следствия. Обстоятельства задержания осужденного не влияют, по мнению коллегии, на квалификацию его действий.

Наказание осуждённому назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности  осужденного, которые были исследованы в судебном заседании с достаточной полнотой и объективностью. Также судом в полной мере учтены и смягчающие наказание обстоятельства.  С учетом всех обстоятельств по делу суд обоснованно пришел к выводу о том, что исправление осужденного  возможно  только  в  условиях  изоляции  от  общества, и  назначил  наказание в  виде  лишения  свободы. При  этом суд правильно пришел к выводу об отсутствии оснований для применения статей 73 и 64 УК РФ. Каких-либо нарушений требований уголовно-процессуального и уголовного законов при назначении  наказания судом не допущено, иных обстоятельств, которые влияли бы на назначение наказания и не были учтены судом первой инстанции, не установлено. Таким образом, судебная коллегия считает, что назначенное наказание является справедливым.

Нарушений норм уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену или изменение приговора, не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388  УПК  РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Засвияжского районного суда г. Ульяновска от 29 июня 2011 года в отношении Янина С*** К*** оставить без изменения, а кассационные жалобы  – без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: