УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

 

Судья Шабров А.П.                                                                        Дело № 22–2268/2018

 

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ   ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г.Ульяновск                                                                                         3 декабря 2018 года

 

Ульяновский областной суд в составе:

председательствующего судьи  Копилова А.А.,

с участием прокурора             Лобачевой А.В.,

при секретаре                         Абрамовой Т.В.,

 

рассмотрел в открытом судебном заседании представленный материал по апелляционной жалобе осужденного Тихонова А.Ю. на постановление Заволжского районного суда г.Ульяновска от 5 октября 2018 года, которым рассмотрено ходатайство

 

ТИХОНОВА Александра Юрьевича,

***, отбывающего наказание в ФКУ ИК-*** УФСИН России по Ульяновской области,

 

о частичном пересмотре приговоров в соответствии с действующим законодательством.

 

Доложив содержание постановления, существо апелляционной жалобы, выслушав выступление прокурора Лобачевой А.В., суд апелляционной инстанции

 

УСТАНОВИЛ:

 

приговором Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 23 мая 2006 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Димитровградского городского суда Ульяновской области от 12 октября 2012 года) Тихонов А.Ю.  был осужден по:

ч. 2 ст. 318 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет 1 месяц;

по ст. 319 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) к наказанию в виде обязательных работ на срок 140 часов.

На основании ч. 3 ст. 69, ст. 71 УК РФ путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 2 месяца 10 дней, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 3 года 6 месяцев.

 

Он же, приговором мирового судьи судебного участка №1 Железнодорожного района г. Ульяновска от 30 июня 2008 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Димитровградского городского суда Ульяновской области от 12 октября 2012 года) осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 7 месяцев.

Условное осуждение по приговору от 23 мая 2006 года было отменено.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 23 мая 2006 года,  окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 3 месяца с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

 

Также, приговором Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 5 сентября 2008 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Димитровградского городского суда Ульяновской области от 12 октября 2012 года) Тихонов А.Ю. осужден по ч. 1 ст. 111 УК РФ (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 5 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору от 30 июня 2008 года,  окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

 

Приговором мирового судьи судебного участка №2 Железнодорожного судебного района г. Ульяновска от 19 апреля 2016 года Тихонов А.Ю. осужден по ч. 1 ст. 119 УК РФ  к наказанию в виде ограничения свободы на срок 2 года.

Приговором мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного судебного района г. Ульяновска от 19 декабря 2017 года Тихонов А.Ю. был осужден по:

ч. 1 ст. 119 УК РФ  к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год;

п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев.

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 4 месяца.

На основании ст. 70, ст. 71 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 19 апреля 2016 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 5 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

 

Осужденный Тихонов А.Ю. обратился в суд с ходатайством о пересмотре приговоров Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 5 сентября 2008 года, мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного судебного района г. Ульяновска от 19 декабря 2017 года  в соответствие с действующим законодательством РФ, а именно, о пересмотре приговоров в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Российской Федерации Федеральным законом №186-ФЗ от 3 июля 2018 года.

 

Постановлением Заволжского районного суда г.Ульяновска от 5 октября 2018 года его ходатайство удовлетворено частично.

 

По приговору Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 5 сентября 2008 года исключено указание на назначение Тихонову А.Ю. наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

 

Постановлено считать Тихонова А.Ю. осужденным приговором Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 5 сентября 2008 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Димитровградского городского суда Ульяновской области от 12 октября 2012 года) по ч. 1 ст. 111 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 3 месяца.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 23 мая 2006 года отменено.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 23 мая 2006 года к вновь назначенному наказанию окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 10 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

 

Также ходатайство осужденного о пересмотре приговора Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 5 сентября 2008 года в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Российской Федерации Федеральным законом РФ №186-ФЗ от 03.07.2018, удовлетворено.

На основании п. «б» ч. 3¹ ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ РФ №186-ФЗ от 3 июля 2018 года) по приговору Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 5 сентября 2008 года время содержания Тихонова А.Ю. под стражей с 18 июня 2008 года по день вступления приговора суда в законную силу – 19 сентября 2008 года (включительно) зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

 

По приговору мирового судьи судебного участка №2 Железнодорожного судебного района г. Ульяновска от 19 апреля 2016 года смягчено назначенное Тихонову А.Ю. наказание по ч. 1 ст. 119 УК РФ в виде ограничения свободы до 2 лет 11 месяцев.

 

По приговору мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного судебного района г. Ульяновска от 19 декабря 2017 года смягчено назначенное Тихонову А.Ю. наказание в виде лишения свободы:

по ч. 1 ст. 119 УК РФ до 11 месяцев;

по п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ до 7 месяцев.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 3 месяца.

На основании ст. 70, ст. 71 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 19 апреля 2016 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

 

В апелляционной жалобе осужденный Тихонов А.Ю., не соглашаясь с постановлением, указывает, что смягчив наказание по приговору от 19 апреля 2016 года по ч. 1 ст. 119 УК РФ до 2 лет 11 месяцев, судом ухудшено его положение тем, что наказание увеличено на 11 месяцев, т.к. приговором суда от 19 апреля 2016 года наказание ему назначено в виде лишения свободы на 2 года.

Кроме этого, считает, что по приговору от 19 декабря 2017 года ему снижено наказание в незначительном размере. В связи с чем, просит отменить постановление суда.

 

В суде апелляционной инстанции:

- прокурор Лобачева А.В. возражала против доводов жалобы. 

 

Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, заслушав выступление прокурора Лобачевой А.В., возражавшей против доводов жалобы и обосновавшей их несостоятельность, суд апелляционной инстанции находит постановление суда подлежащим изменению.

 

В силу ч. 4 ст. 7 УПК РФ постановление должно быть законным, обоснованным и мотивированным. Таким признается судебный акт, соответствующий требованиям уголовного и уголовно-процессуального законов, содержащий основанные на материалах дела выводы по обстоятельствам, относящимся к предмету рассмотрения. Обжалуемое постановление суда указанным требованиям не соответствует.

 

В соответствии с правилами ст.10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния или смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть, распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе, на отбывающих наказание.

 

В силу части второй статьи 54 Конституции Российской Федерации, статьи 10 Уголовного кодекса Российской Федерации, если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон.

В соответствии с Федеральным законом РФ № 141-ФЗ от 29.06.2009 «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ и Уголовно-процессуальный кодекс РФ» при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части 1 статьи 61 Уголовного кодекса Российской Федерации, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса».

Федеральным законом №323-ФЗ от 03.07.2016 внесены изменения в примечание к статье 158 Уголовного кодекса Российской Федерации, согласно которым значительный ущерб гражданину в статьях главы 21 Уголовного кодекса Российской Федерации, за исключением ч. 5 ст. 159, определяется с учетом его имущественного положения, но не может составлять менее пяти тысяч рублей. Крупным размером в статьях данной главы, за исключением ч.ч. 6 и 7 ст. 159, ст.ст. 159¹, 159³, 159⁵ и 159⁶, признается стоимость имущества, превышающая двести пятьдесят тысяч рублей, а особо крупным - один миллион рублей.

Федеральным законом №326-ФЗ от 03.07.2016 внесены изменения в Федеральный закон №229-ФЗ от 02.10.2007 «Об исполнительном производстве», а также в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. Так, статья 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (в редакции Федерального закона № 326-ФЗ от 03.07.2016) предусматривает административную ответственность:

за мелкое хищение чужого имущества, стоимость которого не превышает одну тысячу рублей, путем  кражи, мошенничества, присвоения или растраты при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных частями второй, третьей и четвертой статьи 158, статьей 158.1, частями второй, третьей и четвертой статьи 159, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.1, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.2, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.3, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.5, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.6 и частями второй и третьей статьи 160 Уголовного кодекса Российской Федерации (часть 1);

за мелкое хищение чужого имущества стоимостью более одной тысячи рублей, но не более двух тысяч пятисот рублей путем кражи, мошенничества, присвоения или растраты при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных частями второй, третьей и четвертой статьи 158, статьей 158.1, частями второй, третьей и четвертой статьи 159, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.1, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.2, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.3, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.5, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.6 и частями второй и третьей статьи 160 Уголовного кодекса Российской Федерации (часть 2).

 

С 01.01.2017 вступили в законную силу положения Федерального закона  РФ  от  07.12.2011 № 420-ФЗ, которым  введен новый вид уголовного наказания – принудительные работы, и Уголовный кодекс Российской Федерации был  дополнен статьей 53.1 «Принудительные работы».

Согласно ч. 1 ст. 53.1 Уголовного кодекса Российской Федерации принудительные работы применяются как альтернатива лишению свободы в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Уголовного кодекса, за совершение преступления небольшой или средней тяжести либо за совершение тяжкого преступления впервые.

В соответствии с ч. 2 ст. 53.1 Уголовного кодекса Российской Федерации если, назначив наказание в виде лишения свободы, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания в местах лишения свободы, он постановляет заменить осужденному наказание в виде лишения свободы принудительными работами. При назначении судом наказания в виде лишения свободы на срок более пяти лет принудительные работы не применяются.

 

Федеральным законом РФ №186-ФЗ от 03.07.2018 внесены изменения в ст.72 Уголовного кодекса Российской Федерации. Так, статья 72 Уголовного кодекса Российской Федерации дополнена частью 3¹, согласно которой время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями 3² и 3³ настоящей статьи, из расчета один день за:

а) один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима;

б) полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима;

в) два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

 

В соответствии с частью 3³ статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении срока нахождения осужденного, отбывающего наказание в строгих условиях в воспитательной колонии или исправительной колонии общего режима, в штрафном или дисциплинарном изоляторе, помещении камерного типа либо едином помещении камерного типа, в случае применения мер взыскания к осужденному в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством Российской Федерации.

Как следует из приговора мирового судьи судебного участка №1 Железнодорожного района г. Ульяновска от 30 июня 2008 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Димитровградского городского суда Ульяновской области от 12.10.2012) действия Тихонова А.Ю. были квалифицированы по ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации (в редакции ФЗ №26-ФЗ от 07.03.2011) - как тайное хищение чужого имущества, при этом размер ущерба, причиненного потерпевшему, составлял 1690 рублей.

 

Поскольку размер материального ущерба, причиненного потерпевшему в результате действий Тихонова А.Ю., составлял 1690 рублей, то есть стоимость похищенного Тихоновым А.Ю. имущества не превышает 2500 рублей, то в действиях осужденного отсутствует состав преступления, предусмотренного ч.1 ст. 158 Уголовного кодекса Российской Федерации, и суд первой инстанции правильно указал на то, что данный состав преступления декриминализирован.

В связи с этим, из данного приговора подлежало исключению указание суда  об отмене Тихонову А.Ю. условного осуждения назначенного по приговору Железнодорожного районного суда г.Ульяновска от 23.05.2006 и о назначении ему наказания по правилам ст. 70 Уголовного кодекса Российской Федерации.

В связи с декриминализацией состава преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации, подлежало смягчению наказание, назначенное Тихонову А.Ю. по каждому составу преступлений и по совокупности приговоров при назначении наказания по приговорам от 05.09.2008, от 19.04.2016 и от 19.12.2017, поскольку при назначении Тихонову А.Ю. наказания по указанным приговорам учитывалась судимость по приговору от 30.06.2008.  И суд первой инстанции правильно указал на это.

 

Кроме того, в связи с декриминализацией состава преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации, по приговору от 30.06.2008 из приговора Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 5 сентября 2008 года подлежало исключению указание о назначении наказания по правилам ч. 5 ст.69 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Вместе с тем, учитывая положения ч. 5 ст. 74 Уголовного кодекса Российской Федерации, а также, то обстоятельство, что преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 111 Уголовного кодекса Российской Федерации, за совершение которого Тихонов А.Ю. был осужден приговором от 05.09.2008, и которое он совершил в июне 2008 года, т.е. в период испытательного срока по приговору Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 23 мая 2006 года, условное осуждение по приговору от 23.05.2006 подлежало отмене, а окончательное наказание по приговору от 05.09.2008 назначению по правилам ст. 70 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Кроме того, как следует из приговора Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 5 сентября 2008 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Димитровградского городского суда Ульяновской области от 12.10.2012),  в качестве смягчающих наказание Тихонова А.Ю. обстоятельств учтены в том числе, явка с повинной и частичное возмещение ущерба, т.е. обстоятельства, предусмотренные п. «и» и п. «к» ч. 1 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации. В связи с этим наказание, назначенное по ч. 1 ст. 111 Уголовного кодекса Российской Федерации, подлежало смягчению и суд первой инстанции обоснованно смягчил назначенное наказание до 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

Поскольку по приговора Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 5 сентября 2008 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Димитровградского городского суда Ульяновской области от 12.10.2012), Тихонов А.Ю. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 111 Уголовного кодекса Российской Федерации, и ему назначено наказание в виде лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Он содержался под стражей. Срок отбывания наказания  Тихонову А.Ю. постановлено исчислять с 18.06.2008г до вступления приговора в законную силу, то есть до 19.09.2008 г.

В связи с этим, на основании п. «б» ч. 3¹ ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации (в редакции ФЗ РФ №186-ФЗ от 03.07.2018) время содержания Тихонова А.Ю. под стражей с 18.06.2008 по день вступления приговора в законную силу – 19.09.2008 (включительно) суд первой инстанции обоснованно зачел в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

 

Оснований для пересмотра приговора Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 5 сентября 2008 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Димитровградского городского суда Ульяновской области от 12.10.2012) в части осуждения Тихонова А.Ю. по ч. 1 ст. 111 Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Российской Федерации Федеральными законами №323-ФЗ и №326-ФЗ от 03.07.2016, не имелось, поскольку  каких-либо изменений, смягчающих наказание либо иным образом улучшающих положение осужденного в уголовное законодательство не вносилось, и суд первой инстанции обоснованно указал на это.

Оснований для назначения Тихонову А.Ю. по приговору Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 5 сентября 2008 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Димитровградского городского суда Ульяновской области от 12.10.2012) в части осуждения по ч. 1 ст. 111 Уголовного кодекса Российской Федерации иного вида наказания – принудительных работ также не имелось, поскольку санкцией части 1 статей 111 Уголовного кодекса Российской Федерации принудительные работы, как вид уголовного наказания не предусмотрен.

Оснований для замены осужденному в соответствии с ч. 2 ст. 53.1 Уголовного кодекса Российской Федерации наказания в виде лишения свободы принудительными работами  также не имелось и суд первой инстанции обоснованно указал на это.

 

Оснований для пересмотра приговора мирового судьи судебного участка №2 Железнодорожного судебного района г. Ульяновска от 19 апреля 2016 года в части осуждения Тихонова А.Ю. по ч. 1 ст. 119 Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Российской Федерации Федеральными законами №323-ФЗ и №326-ФЗ от 03.07.2016, не имеется, поскольку  каких-либо изменений, смягчающих наказание либо иным образом улучшающих положение осужденного в уголовное законодательство не вносилось.

Оснований  для приведения приговора мирового судьи судебного участка №2 Железнодорожного судебного района г. Ульяновска от 19 апреля 2016 года в соответствие с действующим законодательством, а именно, его пересмотре в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Российской Федерации Федеральным законом №186-ФЗ от 03.07.2018, также не имеется, поскольку до вступления приговора в законную силу Тихонов А.Ю. под стражей не содержался.

 

В то же время, в резолютивной части постановления суд первой инстанции смягчая по приговору мирового судьи судебного участка №2 Железнодорожного судебного района г. Ульяновска от 19 апреля 2016 года назначенное Тихонову Александру Юрьевичу по ч. 1 ст. 119 Уголовного кодекса Российской Федерации наказание в виде ограничения свободы на 2 года, допустил опечатку и ошибочно указал смягчение наказания до 2 лет 11 месяцев. Данное наказание подлежит смягчению до 11 месяцев ограничения свободы.

 

По приговору мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного судебного района г. Ульяновска от 19 декабря 2017 года постановил смягчить назначенное Тихонову Александру Юрьевичу наказание в виде лишения свободы:

по ч. 1 ст. 119 Уголовного кодекса Российской Федерации до 11 месяцев;

по п. «в» ч. 2 ст. 115 Уголовного кодекса Российской Федерации до 7 месяцев.

На основании ч. 2 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 3 месяца.

На основании ст. 70, ст. 71 Уголовного кодекса Российской Федерации по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 19.04.2016, окончательно постановлено назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В данной части приговор суда не подлежит изменению. И доводы жалобы в этой части о незначительном снижении наказания несостоятельны.

Иных изменений уголовного закона, устраняющих преступность деяния, смягчающих наказание или иным образом улучшающих положение осужденного Тихонова А.Ю., не принималось.

 

Обжалуемое постановление соответствует требованиям ч.4 ст.7 УПК РФ.

 

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену постановления, судом первой инстанции не допущено.

 

Руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

 

ПОСТАНОВИЛ:

 

постановление Заволжского районного суда г.Ульяновска от 5 октября 2018 года в отношении осужденного Тихонова Александра Юрьевича изменить:

по приговору мирового судьи судебного участка №2 Железнодорожного судебного района города Ульяновска от 19 апреля 2016 года считать наказание в виде ограничения свободы смягченным до 11 месяцев.

В остальном данное постановление  оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

 

Председательствующий                                                                                  А.А. Копилов