УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
Судья *** Дело
№22- 3041/2013 г.
КАССАЦИОННОЕ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Ульяновск 25 сентября 2013
года
Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского
областного суда в составе:
председательствующего
судьи Малышева Д.В.,
судей:
Басырова Н.Н., Глебановой Л.Н.,
при
секретаре Иванове А.И.,
рассмотрела
в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Бирюкова С.В., на
приговор Заволжского районного суда г. Ульяновска от 02 октября 2006 года,
которым
БИРЮКОВ
С*** В***,
***
ранее судимый:
***
Осужден:
-
по части 3 статьи 30, пункту
«б» части 2 статьи 228.1 УК РФ
(по эпизоду от 14 июня 2006 года) к лишению свободы сроком на 5 лет 6 месяцев
со штрафом в размере 5 000 рублей,
-
по части 3 статьи 30, пункту
«б» части 2 статьи 228.1 УК РФ
(по эпизоду от 20 июня 2006 года) к лишению свободы сроком на 6 лет со штрафом
в размере 5 000 рублей,
-
по части 3 статьи 30, пункту
«б» части 2 статьи 228.1 УК РФ
(по эпизоду от 26 июня 2006 года) к лишению свободы сроком на 6 лет 6 месяцев
со штрафом в размере 10 000 рублей,
-
по части 1 статьи 30, пункту
«г» части 3 статьи 228.1 УК РФ
(по эпизоду от 03 июля 2006 года) к лишению свободы сроком на 8 лет 6 месяцев
со штрафом в размере 15 000 рублей,
На
основании части 3 статьи 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний,
назначено лишение свободы на срок 10 лет 6 месяцев со штрафом в размере
20 000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Срок
отбытия наказания исчислен со 02 октября
2006 года.
Зачтено
в срок наказания время содержания Бирюкова С.В. под стражей в качестве меры
пресечения в период с 03 июля 2006 года от 01 октября 2006 года.
Мера
пресечения в виде содержания под стражей оставлена без изменения.
Приговором решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Басырова Н.Н., выслушав выступления
адвоката Кузнецовой А.Г., прокурора Шушина О.С., судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Бирюков С.В. осужден за покушение на незаконный сбыт
наркотических средств, а именно наркотического средства героин в крупном
размере массой 0,688 грамма по эпизоду 14 июня 2006 года, наркотического средства героин в крупном
размере массой 0,795 грамма по эпизоду от 20 июня 2006 года, наркотического средства героин в крупном
размере массой 1,02 грамма по эпизоду от 26 июня 2006 года.
Кроме этого, Бирюков С.В. осужден за приготовление к
незаконному сбыту наркотического
средства героин в особо крупном размере массой 6,436 грамма по эпизоду от 03 июля 2006 года.
В кассационной жалобе осужденный Бирюков С.В., не отрицая установленные судом факты
незаконных передач им наркотического средства героин М*** Д.И., считает
необоснованным выводы суда о том, что он осуществлял сбыт наркотических
средств, ссылаясь на то, что он
действовал по просьбе М*** Д.И., не имея от этого выгоды. Утверждает, что по эпизодам от 14, 20 и 26 июня 2006 года он каждый раз
приобретал наркотическое средство у неустановленного лица непосредственно перед
передачей его М*** Д.И., а не в начале июня, как это изложено в приговоре.
Наркотическое средство, изъятое у него при задержании, а также в ходе обыска по
месту жительства он приобрел и хранил для личного употребления. В связи с этим
просит переквалифицировать его действия
по каждому из эпизодов на ст. 228 ч.1 УК РФ.
В судебном заседании суда кассационной инстанции адвокат
Кузнецова А.Г. поддержала доводы
кассационной жалобы осужденного, полагая необходимым исключить и эпизоды
повторных проверочных закупок.
Прокурор Шушин О.С., согласившись с необходимостью
исключения эпизодов повторных проверочных закупок от 20 июня 2006 года и 26
июня 2006 года, полагал возможным смягчить назначенное осужденному наказание.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной
жалобы, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к
выводу об изменении приговора суда в отношении Бирюкова С.В., по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности осужденного в покушении на
незаконный сбыт наркотического средства героин в крупном размере по эпизоду
от 14 июня 2006 года соответствуют
фактическим обстоятельствам уголовного дела и основаны на доказательствах,
полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно
исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с
требованиями ст. 88 УПК РФ.
Судом по данному событию исследованы и оценены все
обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения дела.
Все исследованные в судебном заседании доказательства в приговоре проанализированы.
Сопоставив представленные доказательства, суд правильно
установил, что Бирюков С.В. 14 июня 2006 года, имея умысел на незаконный
сбыт наркотических средств, около 13 часов 10 минут, находясь возле дома №***
по проспекту Л*** в З*** районе г. У***, незаконно сбыл за денежные
средства в сумме *** рублей героин в
крупном размере массой 0,688 грамма М***
Д.Н., осуществлявшему проверочную закупку в соответствии с Федеральным Законом
РФ «Об оперативно-розыскной деятельности».
Вина осужденного подтверждена показаниями свидетеля М***
Д.Н., принимавшего непосредственное
участие в проверочной закупке 14 июня 2006 года; свидетелей Ч*** В.Н., Ф***
Д.В., – сотрудников ОРЧ КМ по
линии УР при УВД по Ульяновской области, осуществлявших реализацию оперативной
информации о причастности осужденного к сбыту наркотических средств; материалами
оперативно-розыскной деятельности в отношении Бирюкова С.В., исследованными в
судебном заседании, которыми
подтверждено наличие информации о
сбыте им наркотических средств, для проверки которой 14 июня 2006 года и проводилась проверочная закупка с
участием М*** Д.Н.
Последний досматривался на предмет наличия у него
запрещенных предметов, ему вручались
описанные денежные средства в сумме *** рублей и диктофон, а после
встречи с осужденным М*** Д.Н. добровольно выдал приобретенное у Бирюкова
С.В. наркотическое средство.
Нарушений закона при проведении оперативно-розыскного
мероприятия 14 июня 2006 года
сотрудниками оперативного подразделения не допущено.
Данное мероприятие проводилось в соответствии с требованиями Федерального
Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» и результаты
оперативно-розыскного мероприятия обоснованно использованы в качестве
доказательств виновности осужденного по данному эпизоду.
Проверочная закупка 14 июня 2006 года осуществлялась на
основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего
оперативно-розыскную деятельность, в целях пресечения преступной деятельности
осужденного, в отношении которого имелась предварительная информация о
причастности к незаконному сбыту наркотических средств. Данное мероприятие и позволило выявить и пресечь в дальнейшем преступную
деятельность Бирюкова С.В., что опровергает довод жалоб о том, что осужденный
выступал на стороне приобретателя.
Результаты оперативно-розыскного мероприятия обоснованно
использованы в качестве доказательств виновности осужденного по эпизоду от 14
июня 2006 года, так как они отвечают и требованиям, предъявляемым
уголовно-процессуальным законом к доказательствам, и приобщены к делу с
соблюдением установленной законом процедуры.
Факт выдачи М***
Д.Н. приобретенного у Бирюкова С.В.
наркотического средства после проверочной закупки подтверждается результатами заключений
специалиста и эксперта, согласно которым вещество является наркотическим
средством «героин» массой 0,688 грамма.
Правильная оценка совокупности исследованных в судебном заседании
доказательств, позволила суду правильно установить, что умысел осужденного был
направлен на распространение наркотических средств, сформировавшийся независимо
от деятельности оперативных сотрудников, которые проводили ОРМ по эпизоду от 14 июня 2006 года
лишь в целях проверки поступившей информации о причастности Бирюкова С.В. к
незаконному сбыту наркотических средств и
для пресечения его преступной
деятельности.
По эпизоду обнаружения у осужденного наркотического
средства героин в особо крупном размере массой 6,436 грамма от 03 июля 2006 года, вина доказана
показаниями свидетелей Ч*** В.Н., Ф***
Д.В., М*** Д.Н., С***
П.В., Г*** А.А.,
П*** А.А. Б*** Е.В., Л***
Н.С., протоколом личного обыска, протоколом обыска в жилище, заключениями экспертиз.
Вместе с тем, приговор в отношении Бирюкова С.В. подлежит изменению по
следующим основаниям.
Согласно статье 2 Федерального закона от 12.08.1995 г.
№144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г.) «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами
оперативно-розыскной деятельности являются, в том числе выявление, предупреждение,
пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их
подготавливающих, совершающих или
совершивших.
Как следует из материалов уголовного дела, сотрудникам
правоохранительных органов 14 июня 2006 года поступила оперативная информация о
том, что Бирюков С.В. осуществляет незаконный сбыт наркотических средств на
территории г. Ульяновска. (рапорт от 14 июня 2006 года, т.1 л.д. 6)
Для проверки указанной оперативной информации было принято
решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» в
отношении осужденного. (т.1 л.д.7)
При проведении 14 июня 2006 года оперативно-розыскного
мероприятия «Проверочная закупка»
подтвердилась данная оперативная информация, в связи с чем были
выполнены конкретно поставленные задачи оперативно-розыскной деятельности в
отношении осужденного Бирюкова С.В.
При проведении 20 июня 2006 года и 26 июня 2006 года повторных
ОРМ «Проверочная закупка» в отношении Бирюкова
С.В., какие-либо новые задачи и цели не ставились, новых обстоятельств,
касающихся выявления источников
получения наркотических средств, мест их хранения, выявление других лиц, причастных к операциям с незаконным оборотом
наркотических средств и тому подобных обстоятельств не было установлено.
Таким образом, необходимости в проведении повторных ОРМ «Проверочная
закупка» 20 июня 2006 года и 26 июня 2006 года, не имелось. В данном случае, в
соответствии с положениями статьи 2
Федерального закона от 12.08.1995г. №144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г) «Об
оперативно-розыскной деятельности», сотрудники правоохранительных органов
должны были пресечь противоправную деятельность
Бирюкова С.В. сразу же после проведения 14 июня 2006 г. ОРМ «Проверочная
закупка», когда подтвердилась имевшаяся оперативная информация в отношении
осужденного.
При таких обстоятельствах подлежит исключению из приговора
осуждение Бирюкова С.В. за действия, совершенные им по эпизоду от 20 июня 2006
года, выразившиеся в покушении на незаконный сбыт наркотического средства «героин» в крупном размере массой 0,795
грамма, а также по эпизоду от 26 июня
2006 года, выразившиеся в покушении на незаконный сбыт наркотического средства
героин в крупном размере массой 1,02 грамма.
Кроме того,
Бирюков С.В. приговором суда признан виновным в том, что в начале июня 2006 года он приобрел с целью
дальнейшего сбыта наркотическое средство героин в количестве 6,436 грамма, часть из которого в количестве
0,615 грамма хранил в кармане одежды, а другую часть по месту жительства. 03 июля 2006 года Бирюков С.В. был задержан
сотрудниками правоохранительных органов, которые обнаружили и изъяли у него наркотическое
средство.
По этим событиям Бирюков С.В. признан виновным по ст. 30 ч. 1, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ. При этом суд в
подтверждение вины сослался на показания
сотрудников милиции о поступившей к ним оперативной информации о наличии у
осужденного наркотического средства, которое он приготовил к сбыту, на предыдущие эпизоды сбыта Бирюковым С.В.
наркотического средства в ходе проверочных закупок, одинаковую упаковку и
химический состав наркотического средства сбытого им и хранимого как при себе,
так и по месту жительства.
Однако иных доказательств факта приобретения и
хранения осужденным данного наркотического средства в целях дальнейшего сбыта,
факт которого категорически отрицал и сам осужденный, органом следствия и судом
не добыто.
Судебная коллегия полагает, что вывод суда о наличии в действиях осужденного приготовления к сбыту
наркотического средства героин в количестве 6,436 грамма носит
предположительный характер, поскольку изложенные в приговоре обстоятельства в
своей совокупности не могут бесспорно
свидетельствовать об умысле
осужденного на сбыт изъятого у него
наркотического средства.
В судебном заседании установлено, что Бирюков С.В.
сам является потребителем наркотических
средств.
Таким образом, инкриминированные осужденному
действия по эпизоду изъятия у него
наркотического средства героин в количестве 6,436 грамма, как они
установлены по делу и признаны судом в приговоре, образуют состав незаконного
приобретения и хранения без цели сбыта
наркотических средств в особо крупном размере, ответственность за
который предусмотрена частью 2 статьи 228 УК РФ (в редакции Федерального закона
от 08 декабря 2003 N 162-ФЗ).
При таких
обстоятельствах, судебная коллегия полагает необходимым переквалифицировать действия Бирюкова С.В. по эпизоду от 03 июля 2006 года со ст. 30
ч. 1, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ на ст.
228 ч. 2 УК РФ (в редакции
Федерального закона
от 08 декабря 2003 N 162-ФЗ), по которой назначить наказание с учетом
требований статьи 60 УК РФ.
Наказание,
назначенное осужденному по эпизоду от 14
июня 2006 года, соответствует характеру
и степени общественной опасности совершенного им преступления, обстоятельствам
совершения, личности виновного, влияния назначенного наказания на исправление
осужденного.
Судебная коллегия согласна с выводом суда
первой инстанции о том, что исправление осужденного возможно только в условиях
изоляции от общества.
С учетом фактических обстоятельств
преступлений и степени общественной опасности, оснований для изменения категории
преступлений на менее тяжкие, не имеется.
Приговор в той части, в которой
оставлен судебной коллегий без изменения, соответствует требованиям УПК РФ, основания
для его отмены отсутствуют.
На основании изложенного, руководствуясь статьями
377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Заволжского районного суда г. Ульяновска от 2 октября 2006 года в отношении БИРЮКОВА С*** В*** изменить.
Исключить осуждение Бирюкова С*** В*** за покушение на незаконный сбыт
наркотического средства героин в крупном размере по эпизоду от 20 июня 2006 года, и за покушение на
незаконный сбыт наркотического средства героин в крупном размере по эпизоду от 26 июня 2006 года.
Считать
Бирюкова С*** В*** осужденным по части 3
статьи 30, пункту
«б» части 2 статьи 228.1 УК РФ
(эпизод от 14 июня 2006 года) к лишению свободы сроком на 5 лет 6 месяцев со
штрафом в размере 5 000 рублей.
Переквалифицировать
действия Бирюкова С.В. со ст. 30
ч. 1, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ на ст.
228 ч. 2 УК РФ (в
редакции Федерального закона
от 08 декабря 2003 N 162-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения
свободы сроком на 4 года 6 месяцев.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности
преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Бирюкову
С*** В*** наказание в виде лишения свободы сроком на 7
лет 3 месяца со штрафом в размере *** рублей, с отбыванием в исправительной
колонии строгого режима.
В
остальном приговор Заволжского районного
суда г. Ульяновска от 2 октября 2006 года
в отношении Бирюкова С*** В*** оставить
без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи:
