УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
Судья ***.
Дело № 22-2049/2013
К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Ульяновск
10
июля 2013 года
Судебная коллегия по
уголовным делам Ульяновского областного суда в составе:
председательствующего Шибковой И.В.,
судей Герасимовой Е.Н., Орловой Е.А.,
с участием прокурора Новикова А.В.,
осужденного
Горбатова А.Ю., адвоката Деминой Т.В.,
при секретаре
Шабровой О.В.
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные жалобы адвоката Темникова И.В. и
осужденного Горбатова А.Ю. на
приговор Барышского городского суда Ульяновской области от 21 апреля 2009 года,
которым
ГОРБАТОВ
А*** Ю***,
***, ранее не судимый,
осужден по части 3 статьи 30,
пункту «б» части 2 статьи 228-1 УК РФ к
5 годам 6 месяцам лишения свободы, по части 2 статьи 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам
лишения свободы.
В соответствии с частью
3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения
наказаний назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной
колонии строгого режима.
Срок отбытия наказания исчислен
с 10 декабря 2008 года.
Приговором решена судьба
вещественных доказательств.
Постановлено взыскать с
Горбатова А.Ю. в доход федерального бюджета процессуальные издержки в сумме
8951 рубль 30 копеек.
Кассационное представление государственного обвинителя Шундикова А.А. отозвано в соответствии с частью 3 статьи
359 УПК РФ до начала заседания суда кассационной инстанции.
Постановлением президиума
Ульяновского областного суда от 06 июня 2013 года отменено кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ульяновского областного суда от 03 июня 2009 года в отношении Горбатова А.Ю., уголовное дело передано на новое кассационное рассмотрение в
ином составе суда.
Заслушав доклад судьи
Шибковой И.В., выступления
осужденного Горбатова А.Ю. и адвоката
Деминой Т.В., прокурора Новикова
А.В., судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Горбатов
А.Ю. признан виновным в покушении на незаконный сбыт
наркотического средства в крупном
размере - героина в количестве 0,942 грамма и 1,059 грамма, а также в
незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в
особо крупном размере - героина в количестве 4,36 грамма.
Преступления осужденным совершены в г. ***
Ульяновской области 16 ноября и
29 ноября 2008 года, а также в период с
28 ноября по 08 декабря 2008 года
при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе
адвокат Темников И.В. в интересах осужденного
Горбатова А.Ю., не соглашаясь с
приговором суда, указывает на
недоказанность вины последнего в совершении покушения на незаконный сбыт наркотического
средства в крупном размере, а также чрезмерную суровость назначенного наказания
по части 2 статьи 228 УК РФ. При этом автор жалобы не исключает, что свидетель
П*** О.В. может добросовестно
заблуждаться относительно того, что он приобретал героин у Горбатова А.Ю., а не
у другого лица цыганской национальности. Просит прекратить уголовное
преследование в отношении осужденного по части 3 статьи 30, пункту «б» части 2
статьи 228-1 УК РФ в связи с непричастностью к совершению данного преступления,
а по части 2 статьи 228 УК РФ назначить ему наказание с применением статьи 73
УК РФ, приняв во внимание данные о его
личности, признание им своей вины,
раскаяние в содеянном, наличие малолетнего ребенка.
В кассационной жалобе осужденный Горбатов А.Ю., не соглашаясь с
состоявшимся судебным решением,
указывает на нарушение норм уголовно-процессуального закона, допущенное
судом при постановлении приговора, а также на недоказанность его вины в совершении преступления, предусмотренного
частью 3 статьи 30, пунктом «б» части 2 статьи 228-1 УК РФ. Полагает, что суд
необоснованно положил в основу приговора
показания заинтересованного в исходе дела свидетеля П*** О.В. Аудио- и
видеозапись оперативно- розыскных
мероприятий не проводилась. Просит приговор суда отменить, дело направить на
новое судебное рассмотрение.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив
доводы кассационных жалоб, выслушав выступления осужденного Горбатова
А.Ю. и адвоката Деминой Т.В.,
поддержавших доводы
жалоб, выступление прокурора Новикова
А.В., просившего исключить из осуждения Горбатова А.Ю. эпизод покушения на незаконный сбыт наркотических
средств 29 ноября 2008 года в количестве
1,059 грамма и смягчить ему назначенное наказание.
Вина Горбатова
А.Ю. в совершении преступления, предусмотренного частью 2 статьи 228 УК РФ, подтверждается его собственными
признательными показаниями, а также
показаниями свидетелей М*** С.В., Т*** Н.Н., Н*** В.В., Л*** А.С., Е*** П.Е. и П*** В.П., протоколом личного досмотра, согласно
которого у осужденного при
задержании 08 декабря 2008 года в ходе
личного досмотра было обнаружено пять
свертков из прозрачного полимера с порошкообразным веществом, выводами физико-химической экспертизы, из
которых следует, что вещество в пяти свертках, изъятых у Горбатова А.Ю.,
является наркотическим средство героин, общей
массой 4,36 грамма, а также
другими доказательствами, приведенными в приговоре, и не оспаривается в жалобах.
Уголовно-правовая оценка действиям осужденного по части 2
статьи 228 УК РФ дана правильно.
Вопреки
доводам жалоб, вина Горбатова А.Ю. в покушении на незаконный сбыт
наркотического средства, совершенном 16 ноября 2008 года,
подтверждена исследованными в судебном заседании доказательствами,
анализ которых приведен в приговоре, а именно: показаниями свидетелей А***
В.А., В*** А.В., К*** О.А. - сотрудников Инзенского
МРО УФСКН России по Ульяновской области,
из которых следует, что, в связи с поступившей оперативной информацией о том, что Горбатов
А.Ю. занимается незаконным оборотом наркотических средств, руководством Управления было принято решение о проведении
в отношении него соответствующих
оперативно-розыскных мероприятий. Непосредственно проверочные закупки
наркотических средств у Горбатова А.Ю.
осуществлял П*** О.В.; показаниями
свидетеля П*** О.В., подтвердившего факт участия 16 и 29 ноября 2008
года в оперативно-розыскных
мероприятиях в качестве закупщика героина у Горбатова А.Ю. Встречаясь в указанные дни с последним он
передавал ему денежные средства в сумме
2000 рублей, а тот ему в свою очередь - полимерные отрезки черного цвета с наркотиком; показаниями свидетелей Р*** А.Н.
и К*** А.А.,
участвовавших 16 и 29 ноября
2008 года в качестве понятых при проведении ОРМ и подтвердивших факт вручения
П*** О.В. денег, а также выдачи
последним после закупки полимерных свертков с комковато-порошкообразным
веществом, пояснявшего при этом, что приобрел
их в г. Барыше у мужчины по имени А***; заключениями
экспертных исследований, согласно которым вещество, добровольно выданное П*** О.В. 16 ноября 2008 года, является наркотическим средством
героин, массой с учетом израсходованного
количества при исследовании 0,942 грамма.
Указанным доказательствам в приговоре дана надлежащая
оценка. Они полно и подробно изложены в приговоре, согласуются между собой и с
другими материалами дела по фактическим обстоятельствам, дополняют друг друга, совпадают в деталях и
не содержат существенных противоречий, в связи с этим правильно признаны судом
достоверными и положены в основу приговора. Данных, свидетельствующих о том, что
вышеуказанные свидетели оговорили Горбатова А.Ю., в представленных материалах дела не
имеется.
Вопреки доводам
жалоб, отсутствие аудио- и видеозаписи оперативно-розыскного мероприятия от 16
ноября 2008 года не дает основания для
вывода о невиновности осужденного в содеянном, поскольку выводы суда в этой
части основаны на совокупности других
представленных и исследованных в судебном заседании доказательств.
Утверждения
Горбатова А.Ю. в суде кассационной инстанции
о том, что на совершение противоправных действий он был
спровоцирован сотрудниками УФСКН, являются несостоятельными, как следует из материалов дела,
действия, связанные с незаконным оборотом наркотического средства героина 16 ноября 2008 года, Горбатов А.Ю. совершил самостоятельно, в отсутствие
каких-либо уговоров, склонения и иных способов подстрекательства со стороны сотрудников
правоохранительных органов. Умысел осужденного на сбыт психотропного
вещества сформировался вне зависимости
от деятельности оперативных сотрудников и лиц, принимавших участие в
оперативно-розыскных мероприятиях.
Таким образом, суд пришел к правильному выводу о доказанности вины Горбатова
А.Ю. в совершении 16 ноября 2008 года
покушения на незаконный сбыт наркотического
средства героина в количестве 0,942
грамма, суд первой инстанции правильно квалифицировал его действия по части 3 статьи
30, пункту "б" части 2 статьи
228-1 УК РФ.
Вместе с тем состоявшееся судебное решение подлежит
изменению по следующим основаниям.
Согласно материалам дела оперативное мероприятие 16 ноября 2008 года
проводилось на основании
имевшейся у сотрудников УФСКН информации
о том, что неустановленное лицо по имени А***
занимается незаконным оборотом наркотического средства героина. Об этом
свидетельствуют имеющиеся в материалах дела рапорт старшего оперуполномоченного
Инзенского МРО УФСКН по Ульяновской области А*** В.А. и постановление о проведении
оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 14
ноября 2008 года (т. 1 л.д. 7, 8-9).
После проведения проверочной
закупки 16 ноября 2008 года, в
ходе которой была подтверждена полученная
оперативная информация и выявлен факт сбыта Горбатовым А.Ю. наркотического средства героина массой 0,942 грамма, сотрудниками
правоохранительных органов было проведено еще одно аналогичное
оперативно-розыскное мероприятие
в отношении данного осужденного.
При этом действия сотрудников
правоохранительных органов, связанные с дальнейшим проведением
оперативно-розыскных мероприятий в отношении Горбатова А.Ю. с целью
документирования его преступной деятельности, не вызывались
необходимостью.
Задачами оперативно-розыскной деятельности
являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений.
Вопреки этим задачам, после выявления 16
ноября 2008 года факта сбыта Горбатовым А.Ю. наркотического средства, сотрудники
наркоконтроля не пресекли его действия, а вновь 29 ноября 2008 года посредством того же закупщика П***
О.В. провели в отношении уже
известного им лица однотипное оперативно-розыскное мероприятие, которое
иных, новых результатов не дало.
В этой связи судебная коллегия считает
необходимым исключить из части 3 статьи
30, пункта "б" части 2 статьи
228-1 УК РФ осуждение Горбатова А.Ю. за покушение на незаконный сбыт наркотических
средств 29 ноября 2008 года в количестве
1,059 грамма.
В связи с
уменьшением объема обвинения назначенное осужденному наказание как по части 3 статьи 30, пункту «б» части 2
статьи 228-1 УК РФ, так и по совокупности преступлений подлежит смягчению с учетом установленных
судом обстоятельств в пределах, предусмотренных уголовным законом.
Оснований
для изменения категории преступлений, предусмотренных частью
3 статьи 30, пунктом «б» части 2 статьи 228-1 и частью 2 статьи 228 УК РФ, на
менее тяжкую в соответствии с правилами части 6 статьи 15 УК РФ с учетом фактических обстоятельств данного
преступления и степени его общественной опасности, не имеется.
Вопреки доводам кассационных жалоб, в ходе предварительного следствия и
судебного разбирательства, при постановлении приговора не было допущено
нарушений требований уголовно-процессуального закона, влекущих за собой отмену
данного судебного решения.
На основании изложенного,
руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Барышского городского суда Ульяновской
области от 21 апреля 2009 года в
отношении Горбатова А*** Ю*** изменить:
- исключить осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических
средств 29 ноября 2008 года в количестве
1,059 грамма;
- смягчить Горбатову А.Ю. наказание, назначенное по части 3 статьи 30,
пункту «б» части 2 статьи 228-1 УК РФ (по эпизоду от 16 ноября 2008 года), до 5
лет лишения свободы;
- на основании части 3 статьи
69 УК РФ по
совокупности преступлений, предусмотренных частью 3 статьи
30, пунктом "б" части 2 статьи
228-1 УК РФ (по эпизоду от 16 ноября 2008 года)
и частью 2 статьи 228 УК РФ,
путем частичного сложения наказаний окончательно Горбатову А.Ю.
назначить 5 лет 1 месяц лишения свободы
в исправительной колонии строгого режима.
В
остальном этот приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы
- без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи: