УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ
СУД
Судья *** Дело № 22-1773/2013
К А С С А Ц И О Н
Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Ульяновск 19 июня 2013 года
Судебная коллегия по уголовным делам
Ульяновского областного суда в составе:
председательствующего
Шибковой И.В.,
судей Герасимовой
Е.Н., Орловой Е.А.,
при секретаре
Хайретдиновой Р.И.,
рассмотрела в
открытом судебном заседании материалы дела по кассационным жалобам осужденных
Лысенко А.Е. и Гришиной Е.А. на приговор Ленинского районного суда г.
Ульяновска от 22 марта 2012 года, которым
ГРИШИНА Е*** А***, ***,
не судимая,
осуждена:
- по ч.3 ст.30,
п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 01 марта 2011 года), с применением
ст.64 УК РФ, – к лишению свободы сроком
на 5 лет;
- по ч.3 ст.30, п.«г»
ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизодам от 05 марта 2011 года и 19 мая 2011 года), с применением ст.64 УК
РФ, – к лишению свободы сроком на 5 лет
2 месяца;
- по ч.2 ст.228 УК
РФ (по эпизоду от 24 октября 2011 года) с применением ст.64 УК РФ, – к лишению
свободы сроком на 1 год 6 месяцев;
- по ч.2 ст.228 УК
РФ (по эпизоду в период с 23 по 25 октября 2011 года) с применением ст.64 УК
РФ, – к лишению свободы сроком на 2 года.
На основании ч.3
ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний
окончательно назначено наказание в виде
5 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в
исправительной колонии общего режима.
Срок отбытия
наказания исчислен с 27 октября 2011 года. Мера пресечения в виде
заключения под стражу до вступления
приговора в законную силу оставлена без
изменения.
ЛЫСЕНКО А*** Е***,
***, ранее судимый:
- 14 февраля 2005
года по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с
испытательным сроком 1 год 6 месяцев;
- 26 июля 2006 года
по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ст.70
УК РФ окончательно к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, освобожден 25 сентября
2008 года по отбытии срока,
осужден:
- по ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по
эпизодам от 08, 14, 15 и 24 февраля 2011 года) - в виде лишения свободы сроком
на 8 лет 2 месяца;
- по ч.3 ст.30,
п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 01 марта 2011 года) - в виде лишения
свободы сроком на 8 лет 1 месяц;
- по ч.2 ст.228 УК
РФ - в виде лишения свободы сроком на 3 года.
На основании ч.3
ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний
окончательно назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы, с
отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбытия
наказания исчислен с 26 октября 2011 года. Мера пресечения в виде
заключения под стражу до вступления
приговора в законную силу оставлена без
изменения.
Приговором решена
судьба вещественных доказательств.
Кассационное
представление государственного обвинителя Матвеева А.А. отозвано
в соответствии с частью 3 статьи 359 УПК РФ.
Заслушав доклад
судьи Герасимовой Е.Н., выступления осужденных Гришиной Е.А., Лысенко А.Е.,
адвокатов Серовой Г.Н., Ахметовой Э.Р., прокурора Идеотулова Р.Ш., судебная
коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Приговором суда Гришина Е.А. и Лысенко А.Е. признаны
виновными и осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств,
группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере. Кроме того, Гришина Е.А. признана виновной в
покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, а
также в двух эпизодах незаконного изготовления, хранения без цели сбыта
наркотических средств в особо крупном размере.
Лысенко А.Е. признан виновным в покушении на незаконный сбыт
наркотических средств в особо крупном размере, а также в незаконном
изготовлении и хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном
размере. Преступления совершены ими в г. Ульяновске 23, 24, 25 октября, 08, 14,
15, 24 февраля и 01, 05 марта, 19 мая 2011 года при обстоятельствах, изложенных
в приговоре.
В кассационной
жалобе осужденная Гришина Е.А., не оспаривая вину и квалификацию содеянного, выражает
несогласие с видом назначенного ей наказания. Полагает, что с учетом смягчающих
наказание обстоятельств у суда имелись основания для назначения более мягкого
вида наказания. Просит приговор изменить, назначить ей более мягкий вид
наказания.
В кассационных жалобах
(основной и дополнительной) осужденный Лысенко А.Е. считает приговор
немотивированным и несправедливым вследствие назначения ему чрезмерно сурового
наказания. Указывает, что судом не определен мотив совершенных им преступлений.
Полагает, что с учетом состояния его здоровья, заболевания, а также
совокупности смягчающих обстоятельств у суда имелись основания для применения
положений ст. 64, ч. 1 ст. 61, ст. 62 УК РФ. Просит приговор изменить,
назначить наказание с применением ст. 64 и ст. 73 УК РФ.
В судебном заседании
осужденная Гришина Е.А. на доводах жалобы настаивала в полном объеме, просила
обратить внимание на неправильную квалификацию ее действий ввиду неверного
определения размера наркотических средств.
Адвокат Ахметова
Э.Р. поддержала позицию осужденной Гришиной Е.А.
Осужденный Лысенко
А.Е. на доводах жалобы настаивал в полном объеме; просил учесть, что его
действиям по событиям от 08 февраля 2011 года была дана неверная юридическая
оценка; по эпизодам от 14, 15, 24 февраля, 01 марта 2011 года он осужден незаконно.
Адвокат Серова Г.Н.
полагала приговор суда подлежащим изменению, а наказание, назначенное Лысенко
А.Е., – снижению. Просила исключить из осуждения Лысенко А.Е. эпизоды повторных
проверочных закупок от 14, 15, 24 февраля и 01 марта 2011 года, поскольку
законных оснований для их проведения не было; настаивала на освобождении
Лысенко А.Е. от наказания, назначенного по ч.2 ст. 228 УК РФ, поскольку при
квалификации действий осужденного суд исходил из веса раствора наркотического
средства.
Прокурор Идеотулов
Р.Ш. согласился с доводами адвоката Серовой Г.Н., просил изменить приговор суда
в отношении Гришиной Е.А. и Лысенко А.Е.
Проверив материалы
дела, обсудив доводы кассационных жалоб осужденных Гришиной Е.А. и Лысенко
А.Е., выслушав участников процесса, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим
изменению.
Суд пришел к обоснованному выводу
о виновности Лысенко А.Е. и Гришиной Е.А. в покушении на незаконный сбыт
наркотического средства группой лиц по предварительному сговору 01 марта 2011
года, а Лысенко А.Е. кроме того - в покушении на незаконный сбыт наркотического
средства 08 февраля 2011 года.
Вина осужденных в этой части
подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств, отвечающих
принципам относимости, допустимости и достоверности.
Так, сами Гришина Е.А. и Лысенко
А.Е. не отрицали свою вину в сбыте наркотических средств Б*** М.Р. в указанные
дни.
Из показаний свидетеля Б*** М.Р.
следует, что 06 февраля 2011 года поступила оперативная информация о том, что
Лысенко А.Е. занимается незаконными операциями с наркотическими средствами на
территории города Ульяновска. 08 февраля 2011 года он участвовал в
оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка», перед проведением
которого в присутствии понятых проводился его личный досмотр, были вручены денежные
и технические средства. Все указанные действия оформлены соответствующими
протоколами. Далее в этот же день (08 февраля 2011 года) на парковке,
расположенной напротив дома *** ул. *** в г. Ульяновске, он, представившись
потребителем наркотического средства «дезоморфин», познакомился с Лысенко А.Е.,
который, в свою очередь, выразил готовность продавать данное наркотическое
средство и сразу же предложил купить у него «дезоморфин». На предложение Лысенко А.Е. он согласился и
передал последнему 400 рублей. Они договорились о встрече в этот же день.
Встретившись в согласованное время, Лысенко А.Е. передал ему два шприца
емкостью 5 мл каждый с жидким веществом внутри, которые он в дальнейшем при
понятых выдал сотрудникам правоохранительных органов.
Из показаний свидетеля Б*** М.Р.
также следует, что 26 февраля 2011 года поступила оперативная информация о том,
что незаконными операциями с наркотическими средствами Лысенко А.Е. занимается
совместно с Гришиной Е.А. В целях проверки указанной информации сотрудниками
оперативного подразделения было принято решение о проведении 01 марта 2011 года
проверочной закупки у указанных лиц, в которой Б*** М.Р. также принимал участие
в роли приобретателя наркотических средств. Предварительно был проведен его
личный досмотр, вручены денежные средства, видеозвукозаписывающая аппаратура. В
указанный день (01 марта 2011 года) в месте жительства Лысенко А.Е. и Гришиной
Е.А. он получил от последних шприц с жидкостью, который позднее выдал в присутствии
понятых сотрудникам правоохранительного органа.
Суд обоснованно положил в основу
приговора показания названного свидетеля, непосредственно приобретавшего
наркотическое средство у Лысенко А.Е., а 01 марта 2011 года – у Лысенко А.Е. и
Гришиной Е.А. Каких-либо оснований сомневаться в правдивости показаний данного
свидетеля не имеется.
Сотрудники правоохранительного
органа С*** И.В., Ф*** Р.С. также показали о своем участии в указанные дни в
оперативных мероприятиях, а свидетель Г*** А.А. – в качестве понятого.
По заключению физико-химической
экспертизы и справки эксперта вещество, выданное Б*** М.Р. 08 февраля 2011
года, является наркотическим средством «дезоморфин» массой в каждом из двух
шприцев в пересчете на сухой остаток, с учетом количества вещества,
израсходованного на проведение исследований, - по 0,08 грамма; а вещество,
выданное Б*** М.Р. 01 марта 2011 года, – наркотическим средством «дезоморфин»
массой в пересчете на сухой остаток – 0,08 грамма.
В соответствии с примечанием к Списку № 1, утвержденному Постановлением
Правительства РФ от 1 октября 2012 г. № 1002 «Об утверждении значительного,
крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных
веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для
растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их
частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей
статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ»
для всех
жидкостей и растворов, содержащих
хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в
списке I, их количество определяется
массой сухого остатка
после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... +110
градусов Цельсия.
Согласно Постановлению Правительства РФ от 07 февраля 2006 года № 76
«Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и
психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для
растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их
частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей
статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» для признания крупного размера
наркотического средства «дезоморфин» его масса должна превышать 0,5 грамма.
Поскольку масса
наркотического средства, переданного Б*** М.Р. в ходе проверочных закупок 08
февраля 2011 года и 01 марта 2011 года не превышает указанное значение,
действия Лысенко А.Е. по эпизоду от 08 февраля 2011 года следует
переквалифицировать на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в редакции
Федерального закона № 87-ФЗ от 19 мая 2010 года, а именно: покушение на
незаконный сбыт наркотического средства; а действия каждого из осужденных по
эпизоду от 01 марта 2011 года – на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ в
редакции Федерального закона № 87-ФЗ от 19 мая 2010 года, то есть покушение на
незаконный сбыт наркотического средства, совершенный группой лиц по
предварительному сговору.
Оснований для
квалификации действий осужденных в иной редакции, в том числе в редакции
Федерального закона № 18-ФЗ от 01 марта 2012 года, не имеется, так как
изменений, улучшающих положение осужденных, в Уголовный кодекс РФ в данной
части не вносилось.
Как видно из материалов дела,
процесс каждого из оперативных мероприятий 08 февраля и 01 марта 2011 года был
надлежащим образом зафиксирован, наркотическое средство выдавалось в
присутствии понятых, должным образом упаковывалось. Нарушений требований
Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» при проведении
оперативных мероприятий и процессуальном оформлении их результатов не имеется.
Вопреки доводам жалобы Лысенко
А.Е. мотивы совершения последним преступлений установлены. Исследованные судом
первой инстанции и приведенные в приговоре доказательства в их совокупности
свидетельствуют о наличии у осужденных умысла именно на распространение
наркотических средств, который сформировался независимо от деятельности
сотрудников оперативных подразделений.
Вместе с тем, доводы
осужденных об отсутствии необходимости в проведении в отношении каждого из них
нескольких проверочных закупок заслуживают внимания.
Согласно статье 2
Федерального закона от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ (в редакции от 08 декабря
2011 года) «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной
деятельности являются, в том числе, выявление, предупреждение, пресечение и
раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их
подготавливающих, совершающих или совершивших.
Как следует из
материалов уголовного дела, впервые оперативная информация о том, что Лысенко
А.Е. осуществляет незаконные операции с наркотическими средствами поступила
сотрудникам правоохранительных органов 06 февраля 2011 года. Для проверки
указанной информации было принято решение о проведении проверочной закупки, в
ходе которой 08 февраля 2011 года полученная информация нашла свое
подтверждение.
Из всего количества
проведенных сотрудниками правоохранительных органов в отношении Лысенко А.Е. и
Гришиной Е.А. проверочных закупок определенную цель, в полной мере отвечающую
задачам статьи 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», и
отличную от цели, указанной в постановлении о проведении проверочной закупки 08
февраля 2011 года, преследовала организация проверочной закупки 01 марта 2011
года, в ходе которой нашла подтверждение оперативная информация от 26 февраля
2011 года о том, что незаконные операции с наркотическими средствами Лысенко
А.Е. осуществляет совместно с Гришиной Е.А.
Проведение
сотрудниками правоохранительного органа проверочных закупок в отношении Лысенко
А.Е. 14, 15 и 24 февраля 2011 года, а в отношении Гришиной Е.А. – 05 марта 2011
года и 19 мая 2011 года объективной необходимостью не вызывалось. Из
постановлений о проведении указанных оперативно-розыскных мероприятий не
следует, что при их проведении ставились какие-либо новые задачи (в отличие от
организации проверочной закупки 01 марта 2011 года).
При таких
обстоятельствах подлежит исключению из приговора осуждение Лысенко А.Е. за
действия, совершенные им 14, 15 и 24 февраля 2011 года, а Гришиной Е.А. – за
действия, совершенные ею 05 марта и 19 мая 2011 года.
Вывод о незаконном
изготовлении и хранении без цели сбыта 24 октября 2011 года Лысенко А.Е.
наркотического средства в особо крупном размере – жидкости массой 3,49 грамма,
содержащей в своем составе «дезоморфин», сделан судом без учета справок об
исследовании и заключения физико-химической экспертизы, согласно которым масса
наркотического средства в пересчете на сухой остаток составляет 0,19 грамма.
Исходя из действовавшего на момент деяния Постановления Правительства
РФ от 07 февраля 2006 года № 76, установленный размер наркотического средства
не образует ни особо крупного, ни крупного размера, в связи с чем в части
осуждения Лысенко А.Е. за незаконные изготовление и хранение без цели сбыта
наркотического средства в особо крупном размере производство по делу подлежит
прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии
состава преступления
Вывод в отношении
Гришиной Е.А. о незаконном изготовлении и хранении последней без цели сбыта
наркотического средства в особо крупном размере 24 октября 2011 года - жидкости
массой 3,49 грамма, содержащей в своем составе «дезоморфин», и в период с 23 по
25 октября 2011 года - жидкости массой 4,01 грамма, также содержащей в своем
составе «дезоморфин», сделан судом аналогичным образом, без учета данных
справок об исследовании и заключений физико-химической экспертиз, согласно
которым масса наркотического средства в пересчете на сухой остаток составляет
0,19 грамма и 0,08 грамма соответственно.
Поскольку установленные размеры
наркотического средства, следуя положениям Постановления Правительства РФ от 07
февраля 2006 года № 76, действовавшего на момент совершения деяния, также не
образуют ни особо крупного, ни крупного размера, производство по настоящему
делу в части осуждения Гришиной Е.А. за незаконные изготовление и хранение без
цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере 24 октября 2011 года и
в период с 23 по 25 октября 2011 года подлежит прекращению на основании п. 2 ч.
1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деяниях состава преступления.
При производстве
предварительного следствия по уголовному делу не усматривается процессуальных
нарушений, которые повлекли бы за собой отмену состоявшегося судебного решения.
Судебное
разбирательство проведено полно и объективно. Из протокола судебного заседания
следует, что в процессе судебного разбирательства было обеспечено равенство
прав сторон, которым суд создал необходимые условия для всестороннего и полного
исследования обстоятельств дела.
Приговор в той
части, в которой он оставлен без изменения судебной коллегией, соответствует
требованиям УПК РФ, оснований для его отмены не имеется.
Наказание
осужденному Лысенко А.Е. назначается судебной коллегией с учетом характера и
степени общественной опасности содеянного, данных о личности, влияния наказания
на исправление осужденного, смягчающих обстоятельств, а также иных
обстоятельств, установленных приговором суда. Как видно из приговора, Лысенко
А.Е. по месту жительства характеризуется отрицательно, ранее судим, привлекался
к административной ответственности. В качестве обстоятельств, смягчающих
наказание Лысенко А.Е., суд учел полное признание вины, раскаяние в содеянном,
активное способствование расследованию преступлений.
С учетом изложенных
обстоятельств судебная коллегия считает возможным назначить Лысенко А.Е.
минимальное наказание, предусмотренное санкциями соответствующих статей УК РФ,
а окончательное наказание – по правилам части 2 статьи 69 УК РФ (в редакции
Федерального закона № 420-ФЗ от 07 декабря 2011 года) – путем поглощения менее
строгого наказания более строгим.
Судебная коллегия
согласна с выводом районного суда о том, что исправление осужденного возможно
только в условиях изоляции от общества. Оснований для применения положений
статей 64, 73 УК РФ, в том числе по обстоятельствам, на которые ссылается в
своих жалобах Лысенко А.Е., не имеется.
При назначении
наказания Гришиной Е.А. судебная коллегия учитывает характер и степень
общественной опасности содеянного, данные о личности осужденной, влияние
назначенного наказания на ее исправление, обстоятельства смягчающие и влияющие
на наказание, установленные приговором суда, в том числе, признание вины,
раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступления,
совершение преступления впервые, состояние ее здоровья, которые в совокупности
признает исключительными в соответствии со статьей 64 УК РФ, и считает
возможным назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией
статьи УК РФ.
Руководствуясь
статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор
Ленинского районного суда г.Ульяновска
от 22 марта 2012 года в отношении ГРИШИНОЙ Е*** А*** и ЛЫСЕНКО А*** Е***
изменить:
- в части осуждения Гришиной Е.А. за
незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо
крупном размере 24 октября 2011 года и в период с 23 по 25 октября 2011 года
производство по делу прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с
отсутствием в деяниях состава преступления;
- исключить осуждение Гришиной Е.А. по фактам
покушения на сбыт наркотических средств в особо крупном размере 05 марта и 19
мая 2011 года;
- переквалифицировать действия Гришиной Е.А. с ч. 3 ст. 30, п. «г»
ч. 3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 01 марта 2011 года) на ч. 3 ст.30, п. «а» ч.
2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 87-ФЗ от 19 мая 2010 года),
и применив положения статьи 64 УК РФ, назначить ей наказание в виде лишения
свободы на срок 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего
режима;
- исключить назначение Гришиной Е.А.
наказания по правилам части 3 статьи 69 УК РФ;
- в части осуждения Лысенко А.Е. за незаконные
изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном
размере 24 октября 2011 года производство по делу прекратить на основании п. 2
ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления;
- исключить осуждение Лысенко А.Е. по фактам
покушения на сбыт наркотических средств 14, 15 и 24 февраля 2011 года;
- переквалифицировать действия Лысенко А.Е. с
ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 08 февраля 2011 года) на
ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 87-ФЗ от 19
мая 2010 года), по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 4
года; с ч. 3 ст. 30, п.«г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 01 марта 2011
года) на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона
№ 87-ФЗ от 19 мая 2010 года), по которой назначить наказание в виде лишения
свободы на срок 5 лет. На основании ч. 2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального
закона № 420-ФЗ от 07 декабря 2011 года) по совокупности преступлений путем
поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить
Лысенко А.Е. наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет с отбыванием
наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном данный приговор оставить без
изменения, а кассационные жалобы – без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи:
