УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

Судья ***                                                       Дело №22***/2013 г.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ульяновск                                                                           31 мая 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе:

председательствующего судьи Максимова М.Н.,    

судей:  Басырова Н.Н., Глебановой Л.Н., 

при секретаре  Трофимовой  Т.А.,  

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу  осужденного Марьина А.В. на приговор Ленинского районного суда г. Ульяновска  от 20 августа 2008 года, которым

МАРЬИН А*** В***, 

*** 

 

осужден по ч.3 ст. 30,  п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ к наказанию с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 7 лет.

В соответствии с ч.7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору от 08 июня 2004 года, и на основании статьи 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 08 июня 2004 года, и окончательно назначено 7 лет 6 месяцев в исправительной колонии особого режима.

Срок  отбытия наказания исчислен с  02 мая 2008 года.             

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

 

Заслушав доклад судьи Басырова Н.Н., выслушав выступления осужденного Марьина А.В., его защитника адвоката Серовой Г.Н., прокурора Скотаревой Г.А.,  судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

 

Марьин А.В. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а именно  наркотического средства героин в крупном размере массой 0,91 грамма по эпизоду 23 апреля 2008 года,  наркотического средства героин в особо крупном размере массой 3,22 грамма по эпизоду от 28 апреля 2008 года, и наркотического средства героин в особом крупном размере массой 5,07 грамма и массой  4,21 грамма по эпизоду от  02 мая 2008 года. 

В кассационной жалобе осужденный Марьин А.В., считая приговор несправедливым и чрезмерно суровым, просит изменить его. Указывает о том, что назначенное ему наказание  не соответствует тяжести совершенного им преступления. Судом при постановлении приговора был нарушен уголовно-процессуальный закон и неправильно применен уголовный закон.  Выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Полагает, что наказание в виде лишения свободы ему следует отбывать в исправительной колонии строгого режима.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного помощник Ульяновского транспортного прокурора К***  Ю.А., ссылаясь на несостоятельность доводов жалобы, считает приговор суда законным и обоснованным. Полагает, что назначенное наказание является справедливым и основанным на нормах уголовного закона. В ходе судебного разбирательства была установлена и доказана направленность умысла Марьина А.В. именно на сбыт наркотических средств. Действия осужденного квалифицированы судом правильно. Режим колонии, в котором следует отбывать наказание виновному, назначен с учетом особо опасного рецидива преступлений.  

В судебном заседании суда кассационной инстанции осужденный Марьин А.В.  его адвокат Серова Г.Н., поддержали доводы кассационной жалобы, дополнив необходимостью исключения из приговора повторных проверочных закупок со снижением назначенного наказания. 

Прокурор Скотарева Г.А. полагала необходимым изменить приговор, исключив эпизоды проверочных закупок от 28 апреля 2008 года  и 02 мая 2008 года,  квалифицировав действия осужденного по ст. 30 ч.3 ст. 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ по эпизоду от  23 апреля 2008 года, и, с применением ст. 64 УК РФ, снизить назначенное наказание. 

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав выступления участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к выводу об изменении приговора суда в отношении Марьина  А.В.  по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности осужденного в покушении на незаконный сбыт наркотического средства героин в крупном размере по эпизоду 23 апреля 2008 года соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и основаны на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Судом по данному событию были исследованы и оценены все обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения дела. Все исследованные в судебном заседании доказательства в приговоре проанализированы.    

Сопоставив представленные доказательства, суд правильно установил, что Марьин А.В. 23 апреля 2008 года около 18 часов, находясь в подъезде *** по ул. К*** г. Ульяновска, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, передал наркотическое средство героин в крупном размере массой 0,91 грамма Д*** А.Ю., осуществлявшей проверочную закупку в соответствии с ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности», получив от нее в качестве оплаты 1600 рублей.

Осужденный Марьин А.В. отрицал в судебном заседании свою причастность к сбыту наркотического средства героин, указав о том, что 23 апреля 2008 года он с Д***  А.Ю. не встречался и героин ей не продавал.

Несмотря на занятую осужденным позицию, его вина подтверждена показаниями свидетеля Д*** А.Ю., принимавшей непосредственное участие в проверочной закупке 23 апреля 2008 года, которая показала в суде, что в указанный день она встречалась с Марьиным А.В. с целью приобретения у него наркотического средства героин, поскольку тот предварительно по телефону согласился продать  героин по цене 1600 грамм за 1 грамм. После встречи она передала ему заранее врученные  сотрудниками УФСКН денежные средства в сумме 1600 рублей, получив взамен от осужденного наркотическое средство героин, который  и выдала добровольно оперативным сотрудникам. Факт встречи фиксировался на технические средства и проходил под наблюдением сотрудников.   

Проанализировав показания свидетеля  Д*** А.Ю., суд первой инстанции обоснованно признал их в качестве доказательств виновности осужденного. Данных о том, что свидетель исказил имевшиеся  в действительности обстоятельства, либо заинтересован в исходе дела, не имеется.

Показания Д*** А.Ю. полностью согласуются с показаниями свидетелей Г*** А.Ю., А*** Д.В.,  а также оглашенными в судебном заседании в соответствии со ст. 281 УПК РФ показаниями Х*** И.И. – сотрудников ЛОВД, которые подтвердили факт проведения проверочной закупки наркотического средства героин у Марьина А.В. Д*** А.Ю. в связи с реализацией оперативной информации о том, что осужденный осуществляет сбыт наркотического средства героин на территории Ленинского района г. Ульяновска.  Указанное мероприятие проводилось под их непосредственным наблюдением и с использованием технических средств. Приобретенное у Марьина А.В. наркотическое  средство Д*** А.Ю.  добровольно выдала, оно было упаковано и опечатано для последующего направления на исследование.

Показания указанных свидетелей последовательные, не содержат противоречий, влияющих на существо дела. Обстоятельств, свидетельствующих об их заинтересованности, не установлено, в связи с чем судом обоснованно их показания использованы  в качестве доказательств виновности Марьина А.В. по данному эпизоду.

Вина осужденного по данному эпизоду доказана и материалами оперативно-розыскной деятельности в отношении Марьина А.В., исследованными в судебном заседании, которыми  подтверждено наличие  предварительной информации о сбыте им наркотических средств, для проверки которой 23 апреля 2008 года и проводилась проверочная закупка с привлечением в качестве закупщика Д*** А.Ю., с добровольного согласия последней. Указанные документы о проведении закупки  согласуются и с показаниями свидетелей.

Перед проведением мероприятия Д*** А.Ю. досматривалась на предмет наличия у нее запрещенных предметов, ей вручались денежные средства и записывающее устройство для  технической фиксации закупки. После встречи с Марьиным А.В. Д*** А.Ю. добровольно выдала сотрудникам УФСКН приобретенное у осужденного наркотическое средство.

Судом обоснованно установлено, что нарушений закона при проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» 23 апреля 2008 года, оперативными сотрудниками допущено не было.

Данное мероприятие, вопреки доводам жалобы, проводилось  в соответствии с требованиями Федерального Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» и его результаты  обоснованно использованы в качестве доказательств виновности осужденного по эпизоду от 23 апреля 2008 года, поскольку отвечают требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом к доказательствам, и приобщены к делу с соблюдением установленной законом процедуры.  

Результаты оперативно-розыскного мероприятия от 23 апреля 2008 года свидетельствуют о наличии у Марьина А.В. умысла именно на незаконный сбыт наркотических средств, который сформировался независимо от деятельности оперативных сотрудников, осуществлявших проверочную закупку лишь в целях документирования его преступной деятельности и для пресечения  преступления.     

Факт выдачи Д*** А.Ю. приобретенного у Марьина А.В. наркотического средства после проверочной закупки  подтверждается результатами заключений специалиста и эксперта, согласно которым выданное после  проверочной закупки вещество является наркотическим средством героин массой 0,91 грамма.

Суд  первой инстанции, проанализировав и оценив совокупность исследованных в судебном заседании доказательств, правильно установил, что умысел осужденного был направлен на сбыт героина, то есть на распространение наркотических средств, поскольку под сбытом понимаются любые способы возмездной либо безвозмездной передачи наркотических средств другим лицам.

Оценив вышеприведенные доказательства в их совокупности, суд пришел к правильному выводу о доказанности вины Марьина А.В. по эпизоду  23 апреля 2008  года.

При производстве предварительного следствия по уголовному делу не усматривается процессуальных нарушений, которые повлекли бы за собой отмену состоявшегося судебного  решения.

Судебное разбирательство проведено всесторонне, полно и объективно. Из протокола судебного заседания следует, что в судебном заседании было обеспечено равенство прав сторон, которым суд  создал необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела. Все доказательства исследованы судом по инициативе сторон, заявленные ходатайства разрешены в  установленном законом порядке.

Вместе с тем, приговор в отношении Марьина А.В. подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно статье 2 Федерального закона от 12.08.1995 г. №144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г.) «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются, в том числе выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих,  совершающих или совершивших.

Как следует из материалов уголовного дела, сотрудникам правоохранительных органов 23 апреля 2008 года поступила оперативная информация о том, что Марьин А.В.  осуществляет на территории Ленинского района г. Ульяновска незаконный  сбыт наркотического средства «героин». (рапорт от 23 апреля 2008 года. (т.1  л.д. 35 )

Для проверки указанной оперативной информации было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» в отношении осужденного.

При проведении 23 апреля 2008 года оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка»  подтвердилась оперативная информация о том, что Марьин А.В. сбывает наркотическое средство героин. Таким образом, были выполнены конкретно поставленные задачи оперативно-розыскной деятельности в отношении осужденного.   

Осуществляя 28 апреля 2008 года и 02 мая 2008 года повторные ОРМ «Проверочная закупка» в отношении Марьина А.В., как следует из соответствующих постановлений, какие-либо новые задачи и цели оперативными сотрудниками не ставились, и новых обстоятельств, касающихся  выявления источников получения наркотических средств, мест их хранения, выявление других лиц,  причастных к операциям с незаконным оборотом наркотических средств и тому подобных обстоятельств, не было установлено.    

Таким образом, необходимости в проведении повторных ОРМ «Проверочная закупка» 28 апреля 2008 года и 02 мая 2008 года, не имелось. В данном случае, в соответствии с положениями статьи  2 Федерального закона от 12.08.1995г. №144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г) «Об оперативно-розыскной деятельности», сотрудники правоохранительных органов должны были пресечь противоправную деятельность  Марьина А.В. сразу же после проведения 23 апреля 2008 г. ОРМ «Проверочная закупка», когда подтвердилась оперативная информация о том, что Марьин А.В. незаконно сбывает наркотическое средство «героин».

При таких обстоятельствах подлежит исключению из приговора осуждение Марьина А.В. за действия, совершенные им по эпизоду от 28 апреля 2008 года, выразившиеся в передаче Д***  А.Ю. наркотического средства «героин» в особо крупном размере массой 3,22 грамма, а также по эпизоду 02 мая 2008 года, выразившиеся в передаче Д*** А.Ю. наркотического средства «героин» в особо крупном размере массой 5,07 грамма с последующим изъятием при задержании у  осужденного героина в особо крупном размере массой 4,21 грамма.

Таким образом, преступные действия Марьина А.В. подлежат переквалификации с ч. 3 ст. 30 , п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (эпизод от 23 апреля 2008  года) на ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, и квалифицируются как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере.   

Наказание за данное преступление Марьину А.В. подлежит назначению  с  применением ст. 64 УК РФ, поскольку судом при постановлении приговора совокупность смягчающих наказание обстоятельств признана исключительными, и существенно уменьшающими степень общественной опасности преступления.  

Поскольку Марьин А.В. ранее дважды судим  за преступления, относящиеся к категории тяжких, и совершил особо тяжкое преступление, в соответствии со ст. 18 УК РФ в его действиях присутствует особо опасный рецидив преступлений, что, на основании требований ст. 58 ч.1 п. «г» УК РФ, влечет назначение отбывания лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Учитывая, что вид исправительного учреждения назначен Марьину А.В. в соответствии с требованиями уголовного закона, изменению назначенный режим колонии по доводам жалобы не подлежит. 

Исходя из фактических обстоятельств содеянного и степени общественной опасности,  оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, не имеется.

Приговор в той части,  в которой  оставлен  судебной  коллегий без изменения,  соответствует требованиям УПК РФ, оснований для его отмены не имеется.

 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

 

ОПРЕДЕЛИЛА:

 

Приговор Ленинского районного суда г. Ульяновска от 20 августа  2008 года  в отношении Марьина А*** В*** изменить.

Исключить осуждение Марьина А*** В*** за покушение на незаконный сбыт наркотического средства героин в особо крупном размере по эпизодам  от 28 апреля 2008 года и от  02 мая 2008 года. 

Переквалифицировать действия Марьина А*** В*** с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ (эпизод от 23 апреля 2008 года) на ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ,  по которой назначить наказание, с применением ст. 64 УК РФ, в виде лишения свободы сроком  4  года 9  месяцев.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить не отбытую часть наказания по приговору Железнодорожного районного суда г. Ульяновска от 08 июня 2004 года и окончательно назначить Марьину А*** В*** наказание в виде лишения свободы на срок 5  лет 2  месяца с отбыванием в исправительной колонии особого  режима.   

 

В остальном приговор Ленинского районного суда г. Ульяновска от 20 августа 2008 года в отношении Марьина А*** В*** оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

 

Председательствующий:

 

Судьи: