УЛЬЯНОВСКИЙ
ОБЛАСТНОЙ СУД
*** Дело
№22- 1584/2013 г.
КАССАЦИОННОЕ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Ульяновск 29 мая 2013
года
Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского
областного суда в составе:
председательствующего
судьи Малышева Д.В.,
судей: Басырова Н.Н., Глебановой Л.Н.,
при
секретаре Трофимовой Т.А.,
рассмотрела
в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Иванова Н.В. на приговор Заволжского
районного суда г. Ульяновска от 02 октября
2009 года, которым
ИВАНОВ
Н*** В***
***
осужден:
- по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ к 9 годам 6
месяцам лишения свободы;
- по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам
лишения свободы.
В
соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного
сложения наказаний назначено 10 лет лишения свободы с отбыванием в
исправительной колонии строгого режима.
Содержится
под стражей. Срок отбытия наказания
исчислен со 02 октября 2009 года. Зачтено в срок наказания время содержания под
стражей с 06 июля 2009 года по 01
октября 2009 года.
Приговором решена судьба вещественных доказательств.
Кассационное представление
отозвано в соответствии с частью 3 статьи 359 УПК РФ.
Заслушав доклад судьи Басырова Н.Н., выслушав выступления
осужденного Иванова Н.В., адвоката Ахметовой Э.Р., прокурора Скотаревой Г.А.,
судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Иванов Н.В. осужден за покушение на незаконный сбыт
наркотических средств, а именно
наркотического средства героин в крупном размере массой 1,340 грамма по
эпизоду 23 июня 2009 года и наркотического средства героин в особо крупном
размере массой 2,978 грамма по эпизоду от 03 июля 2009 года. Кроме этого, он
осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства героин в
крупном размере массой 1,038 грамма по эпизоду
06 июля 2009 года.
В кассационной жалобе осужденный Иванов Н.В. просит
отменить приговор суда. По его мнению, предварительное следствие проведено с
нарушением процессуальных норм, приговор основан на недопустимых
доказательствах, поскольку в основу положены результаты оперативно-розыскной деятельности,
проведенные с нарушением закона. Доказательства, собранные стороной обвинения
надлежащим образом не исследованы. Суд необоснованно принял во внимание
показания заинтересованных в исходе дела лиц из числа сотрудников УФСКН.
Считает, что проверочная закупка была проведена незаконно, без вынесения
соответствующего постановления, санкционирующего проведение данного
мероприятия, а также без постановления суда. Выемка и обыск проведены
неправомерно, до возбуждения уголовного дела.
В судебном заседании суда кассационной инстанции
осужденный Иванов Н.В. и адвокат Ахметова Э.Р. поддержали доводы жалобы.
Прокурор Скотарева Г.А. полагала необходимым изменить
приговор, исключив осуждение по эпизоду повторной проверочной закупки, и
освободить от наказания за совершенное преступление по ч.1 ст. 228 УК РФ в
связи с истечением сроков давности уголовного преследования, исключив и ссылку
суда на назначение наказания с применением ст. 69 ч.3 УК РФ.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной
жалобы, выслушав выступления участников процесса, судебная коллегия приходит к
выводу об изменении приговора суда в отношении Иванова Н.В., по следующим
основаниям.
Выводы суда о виновности осужденного в покушении на незаконный
сбыт наркотического средства героин в
крупном размере массой 1,340 грамма по эпизоду 23 июня 2009 года соответствуют
фактическим обстоятельствам уголовного дела и основаны на доказательствах,
полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно
исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с
требованиями ст. 88 УПК РФ.
Судом по данному событию были исследованы и оценены все
обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения дела.
Все исследованные в судебном заседании доказательства в приговоре
проанализированы.
Сопоставив представленные доказательства, суд правильно
установил, что Иванов Н.В. 23 июня 2009 года, имея умысел на сбыт наркотических средств, около 12 часов 44
минут у дома *** по *** г. Ульяновска получил от Б*** Д.А., осуществлявшего
проверочную закупку в соответствии с ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной
деятельности», денежные средства в сумме 3200 рублей, а в последующем сбыл ему
наркотическое средство героин в крупном размере
массой 1,340 грамма.
Осужденный Иванов Н.В. в судебном заседании не отрицал
имевшийся факт получения денежных средств и последующей передачи наркотического
средства лицу по имени Е***, с которым познакомился за неделю до событий 23
июня 2009 года, полагая, что он лишь оказывал содействие в приобретении
героина.
Вина осужденного подтверждена показаниями свидетеля Б***
Д.А., принимавшего непосредственное участие в проверочной закупке 23 июня 2009
года, который показал в суде, что в указанный день он встречался с Ивановым
Н.В. с целью приобретения у него наркотического средства героин, поскольку
ранее тот предлагал ему обращаться по вопросу его приобретения по цене 3200
рублей за 2 грамма. После встречи передал ему заранее врученные сотрудниками УФСКН денежные средства в сумме 3200
рублей, получив в последующем от осужденного наркотическое средство,
которое и выдал добровольно оперативным
сотрудникам. Факт встречи фиксировался на технические средства и проходил под
наблюдением сотрудников.
Показания Б*** Д.А. полностью согласуются с показаниями
свидетелей Б*** Д.А., Г*** И.И. – оперативных сотрудников УФСКН, которые
подтвердили факт проведения проверочной закупки наркотического средства героин
у Иванова Н.В. Б*** Д.А. в связи с реализацией оперативной информации о том,
что осужденный осуществляет сбыт наркотических средств. Указанное мероприятие
проводилось под их непосредственным наблюдением
с использованием технических средств. Приобретенное у Иванова Н.В. наркотическое средство Б*** Д.А. добровольно выдал, и оно было упаковано и
опечатано для последующего направления на исследование.
Показания указанных свидетелей последовательные, не
содержат противоречий, влияющих на существо дела. Обстоятельств,
свидетельствующих об их заинтересованности, не установлено, в связи с чем судом
обоснованно их показания использованы в
качестве доказательств виновности Иванова Н.В. по данному эпизоду.
Вина осужденного по данному эпизоду доказана и материалами
оперативно-розыскной деятельности в отношении Иванова Н.В., исследованными в
судебном заседании, которыми
подтверждено наличие
предварительной информации о сбыте им наркотических средств, для
проверки которой 23 июня 2009 года и проводилась проверочная закупка с
привлечением в качестве закупщика Б*** Д.А.. Указанные документы о проведении
закупки согласуются и с показаниями
свидетелей.
Перед проведением мероприятия Иванов Н.В. досматривался на
предмет наличия у него запрещенных предметов, ему вручались денежные средства и
записывающее устройство для технической
фиксации закупки. После встречи с Ивановым Н.В. Б*** Д.А. добровольно выдал
сотрудникам УФСКН приобретенное у осужденного наркотическое средство.
Судом обоснованно установлено, что нарушений закона при
проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» 23 июня 2009
года, оперативными сотрудниками допущено не было.
Данное мероприятие, вопреки доводам жалобы, проводилось в соответствии с требованиями Федерального
Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» и его результаты обоснованно использованы в качестве
доказательств виновности осужденного по эпизоду от 23 июня 2009 года, поскольку
отвечают требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом к
доказательствам, и приобщены к делу с соблюдением установленной законом
процедуры. Постановления суда для проведения проверочной закупки не
требовалось.
Результаты оперативно-розыскного мероприятия от 23 июня
2009 года свидетельствуют о наличии у Иванова Н.В. умысла именно на незаконный
сбыт наркотических средств, который сформировался независимо от деятельности
оперативных сотрудников, осуществлявших проверочную закупку лишь в целях
документирования его преступной деятельности и для пресечения преступления. Результаты ОРМ в совокупности с
показаниями свидетелей опровергают и
довод Иванова Н.В., который он высказывал в судебном заседании, о том, что он
действовал на стороне приобретателя.
Факт выдачи Б*** Д.А. приобретенного у Иванова Н.В. наркотического
средства после проверочной закупки
подтверждается результатами заключений специалиста и эксперта, согласно
которым выданное после проверочной
закупки вещество является наркотическим средством героин массой 1,340 грамма.
Вопреки доводам жалобы осужденного суд первой инстанции, проанализировав и оценив
совокупность исследованных в судебном заседании доказательств, правильно
установил, что умысел осужденного был направлен именно на сбыт героина, то есть
на распространение наркотических средств, поскольку под сбытом понимается любые
способы возмездной либо безвозмездной передачи наркотических средств другим
лицам.
Оценив вышеприведенные доказательства в их совокупности,
суд пришел к правильному выводу о доказанности вины Иванова Н.В. по эпизоду 23 июня 2009 года.
Вместе с тем, приговор в отношении Иванова Н.В. подлежит изменению по
следующим основаниям.
Согласно статье 2 Федерального закона от 12.08.1995 г.
№144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г.) «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами
оперативно-розыскной деятельности являются, в том числе выявление,
предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и
установление лиц, их подготавливающих,
совершающих или совершивших.
Как следует из материалов уголовного дела, сотрудникам
правоохранительных органов 23 июня 2009 года поступила оперативная информация о
том, что неустановленное лицо по имени Н*** осуществляет незаконный сбыт
наркотического средства героин по цене 3200 рублей за 2 грамма. (рапорт л.д.
10)
Для проверки указанной оперативной информации было принято
решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» в
отношении указанного в рапорте лица. (л.д.11-12)
При проведении 23 июня 2009 года оперативно-розыскного
мероприятия «Проверочная закупка»
подтвердилась оперативная информация о том, что Иванов Н.В. сбывает наркотическое средство героин
(рапорт л.д. 36). Таким образом, были выполнены конкретно поставленные задачи
оперативно-розыскной деятельности в отношении Иванова Н.В.
При проведении 03 июля 2009 года повторной ОРМ «Проверочная
закупка» в отношении Иванова Н.В., как следует из соответствующего
постановления (л.д.38-39), какие-либо новые задачи и цели не ставились и новых
обстоятельств, касающихся выявления
источников получения наркотических средств, мест их хранения, выявление других
лиц, причастных к операциям с незаконным
оборотом наркотических средств и тому подобных обстоятельств, не было
установлено.
Таким образом, необходимости в проведении повторной ОРМ
«Проверочная закупка» 03 июля 2009 года не имелось. В данном случае, в
соответствии с положениями статьи 2 Федерального закона от 12.08.1995г. №144-ФЗ
(ред. от 08.12.2011г) «Об оперативно-розыскной деятельности», сотрудники
правоохранительных органов должны были пресечь противоправную деятельность Иванова Н.В. сразу же после проведения 23
июня 2009 г. ОРМ «Проверочная закупка», когда подтвердилась оперативная
информация о том, что Иванов Н.В. незаконно сбывает наркотическое средство
героин.
При таких обстоятельствах подлежит исключению из приговора
осуждение Иванова Н.В. за действия,
совершенные им по эпизоду от 03 июля 2009 г., выразившиеся в передаче Б*** Д.А.
наркотического средства героин в особо крупном размере массой 2,978 грамма.
С учетом исключения из обвинения эпизода от 03 июля
2009 года, действия Иванова Н.В. по эпизоду от 23 июня 2009 года подлежат переквалификации
с ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ
на ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК
РФ.
После совершения
преступления и постановления приговора в Уголовный кодекс РФ не внесено
изменений, улучшающих положение Иванова
Н.В. в этой части.
Вина осужденного в
незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства героин в крупном
размере подтверждается показаниями оперативных
сотрудников Б*** Д.А., Г*** И.И.,
Ш*** А.В., понятого С*** П.В., из которых следует, что при личном досмотре
после задержания Иванова Н.В. у него был изъят сверток из полимера с порошкообразным
веществом.
Данный факт
подтвержден протоколом личного досмотра Иванова Н.В. от 06 июля 2009 года,
который произведен с соблюдением уголовно-процессуального закона, в присутствии
понятых, сверток упакован и опечатан.
Согласно справке
эксперта и заключению судебно-химической экспертизы, вещество в свертке,
изъятом у Иванова Н.В., является
наркотическим средством героин массой 1,038
грамма.
Судом проверялись доводы осужденного Иванова Н.В. о том, что наркотическое средство ему не принадлежало, они обоснованно отвергнуты как несостоятельные с приведением
в приговоре мотивов принятого решения. У суда первой инстанции
отсутствовали основания ставить под
сомнение показания оперативных
сотрудников. Заинтересованности их в исходе дела, либо оснований оговаривать осужденного
установлено не было.
Судом правильно
квалифицированы действия
осужденного по эпизоду от 06 июля 2009
года по части 1 статьи 228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта
наркотических средств в крупном размере.
Федеральным законом РФ от 07.12.2011 года
№420-ФЗ внесены изменения в часть 2 ст. 15 УК РФ, согласно которым
преступлениями небольшой тяжести
признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание не
превышает трех лет лишения свободы.
С учетом внесенных
изменений в уголовный закон, статья 228 часть первая УК РФ относится к категории преступлений
небольшой тяжести.
В соответствии с положениями п. «а» ч. 1 ст. 78 УК РФ лицо
освобождается от уголовной ответственности за преступление небольшой тяжести,
если со дня его совершения до вступления приговора в законную силу истекло два
года.
Из приговора усматривается, что преступление совершено Ивановым
Н.В. 06 июля 2009 года. При этом течение
сроков давности не приостанавливалось.
Учитывая, что после совершения Ивановым Н.В. преступления, предусмотренного частью 1
статьи 228 УК РФ, истекли два года, он подлежит
освобождению от наказания за данное
преступление в соответствии с п. 3 ч.1 ст. 24 УПК РФ, в связи с
истечением срока давности уголовного преследования.
При производстве
предварительного следствия по уголовному делу не усматривается процессуальных
нарушений, которые повлекли бы за собой отмену состоявшегося судебного решения.
Судебное разбирательство проведено
всесторонне, полно и объективно. Из протокола судебного заседания следует, что
в судебном заседании было обеспечено равенство прав сторон, которым суд создал необходимые условия для всестороннего
и полного исследования обстоятельств дела. Все доказательства исследованы судом
по инициативе сторон, заявленные ходатайства разрешены в установленном законом порядке.
Приговор в той части, в которой
оставлен судебной коллегий без изменения, соответствует требованиям УПК РФ, оснований
для его отмены по доводам жалобы не
имеется.
С учетом уменьшения
объема преступных деяний, совершенных осужденным, назначенное Иванову Н.В. наказание
за покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере подлежит
смягчению.
Как видно из приговора смягчающими наказание обстоятельствами
признаны частичное признание вины,
раскаяние в содеянном, наличие двоих малолетних детей, состояние здоровья
осужденного. В связи с существенным
уменьшением степени общественной опасности этого преступления, изменения объема
обвинения в меньшую сторону, признавая
указанные обстоятельства исключительными, судебная коллегия считает необходимым
назначить Иванову Н.В. наказание по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2
ст. 228-1 УК РФ (по эпизоду от 23 июня 2009 года) с
применением ст. 64 УК РФ.
Судебная коллегия согласна с выводом суда
первой инстанции о том, что исправление осужденного возможно только в условиях
изоляции от общества.
С учетом фактических обстоятельств
преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п.«б» ч. 2 ст.228-1 УК РФ, и степени его общественной опасности
оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую не имеется.
На основании изложенного, руководствуясь статьями
377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Заволжского
районного суда г. Ульяновска от 02 октября 2009 года в отношении Иванова Н*** В*** изменить.
Исключить осуждение Иванова Н*** В*** за покушение на незаконный
сбыт наркотического средства в особо крупном размере по эпизоду от 03 июля 2009
года.
Освободить Иванова Н*** В*** от наказания,
назначенного по части 1 статьи 228 УК РФ
(эпизод от 06 июля 2009 года) в соответствии с п. 3 ч.1 ст. 24 УПК РФ, в связи
с истечением срока давности уголовного преследования.
Исключить
из приговора указание о назначении Иванову Н.В. наказания по совокупности преступлений
по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.
Переквалифицировать
действия Иванова Н*** В*** с ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ (эпизод от 23
июня 2009 года) на ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить
наказание, с применением ст. 64 УК РФ, в
виде лишения свободы сроком на 4 года с
отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В
остальном приговор Заволжского районного суда г. Ульяновска от 02 октября 2009
года в отношении Иванова Н*** В*** оставить без изменения, а
кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи:
