***
Дело № 44-У-76/2013
***
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
г. Ульяновск 04 апреля 2013 года
Президиум
Ульяновского областного суда в составе:
председательствующего Максимова А.И.
и членов президиума
Маркиной Л.А., Жаднова Ю.М., Ермохиной Т.Н., Гвоздкова Ю.Ю.,
при секретаре
Вахтуровой М.В.
рассмотрел уголовное дело по надзорной
жалобе осужденного Рыжова Н.Е. о
пересмотре приговора Димитровградского
городского суда Ульяновской области от 17 апреля 2008 года и кассационного
определения судебной коллегии по уголовным делам Ульяновского областного суда
от 28 мая 2008 года.
Указанным приговором
РЫЖОВ Н*** Е***
судимый:
- 30 июня 1998
года по ч. 3 ст. 33, п. «а» ч. 2 ст.
158, ч. 3 ст. 33, п. «а» ч. 2 ст. 166 УК РФ к 5 годам лишения свободы;
- 26 августа 1998
года по п.п. «а,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 5
годам 6 месяцам лишения свободы;
- 06 июля 2006 года
по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным
сроком 3 года,
осужден:
- по ч. 3 ст. 30,
ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 27 августа 2007 года) к 5 годам лишения
свободы;
- по ч. 3 ст. 30, п.
«б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 14 декабря 2007 года) к 6
годам лишения свободы;
- по ч. 1 ст. 228 УК
РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.
В соответствии с ч.
3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет лишения
свободы.
В силу ч. 5 ст. 74
УК РФ отменено условное осуждение по приговору Мелекесского районного суда
Ульяновской области от 06 июля 2006 года, на основании ст. 70 УК РФ к
назначенному наказанию частично присоединено наказание по вышеуказанному
приговору и назначено Рыжову Н.Е. наказание в виде лишения свободы сроком на 7
лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбытия
наказания исчислен с 14 декабря 2007
года.
Решен вопрос о
процессуальных издержках и вещественных доказательствах.
Кассационным
определением судебной коллегии по уголовным делам Ульяновского областного суда
от 28 мая 2008 года этот приговор оставлен без изменения.
Постановлением
Заволжского районного суда г. Ульяновска от 02 мая 2012 года смягчено наказание
по ч.1 ст. 228 УК РФ до 1 года 5 месяцев лишения свободы, на основании ч. 2 ст.
69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ)
путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет 10 месяцев лишения свободы,
в соответствии со ст. 70 УК РФ – 7 лет 4 месяца лишения свободы.
Постановлением председателя Ульяновского областного суда от
22 марта 2013 года отменено
постановление судьи областного суда от 27 февраля 2010 года и возбуждено
надзорное производство.
Заслушав доклад судьи Ульяновского областного
суда Морозовой Л.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных
решений, доводы надзорной жалобы и мотивы вынесения постановления о возбуждении
надзорного производства, выступления
прокурора Хрулева С.А., согласившегося с изложенными в постановлении о
возбуждении надзорного производства доводами, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Рыжов Н.Е. признан
виновным в том, что при обстоятельствах, изложенных в приговоре, совершил: 27
августа 2007 года покушение на незаконный сбыт наркотического средства героина
массой 0,416 г; 14 декабря 2007 года покушение на незаконный сбыт
наркотического средства героина в крупном размере массой 0,966 г; а также незаконное хранение наркотического
средства героина в крупном размере массой 1,110 г без цели сбыта.
В надзорной жалобе осужденный Рыжов Н.Е.
просит пересмотреть судебные решения. При этом указывает, что выводы суда не
соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нарушен уголовно-процессуальный
закон, неправильно применен уголовный закон. Считает, что по эпизоду от 27
августа 2007 года его действия
неправильно квалифицированы как покушение на сбыт наркотических средств,
поскольку он являлся пособником в их приобретении. 14 декабря 2007 года вторая
проверочная закупка у него проведена вопреки закону «Об оперативно-розыскной
деятельности». Необходимости в проведении повторного оперативно-розыскного
мероприятия не было. После того как сотрудники правоохранительного органа 27 августа
2007 года выявили его причастность к
незаконному обороту наркотических средств, они не пресекли его действия, а
вновь посредством действий привлеченного лица
провели у него проверочную закупку, тем самым спровоцировали на сбыт наркотических средств. Полученные
доказательства являются недопустимыми.
Проверив уголовное дело, обсудив доводы
надзорной жалобы и мотивы постановления о возбуждении надзорного производства,
президиум находит приговор и кассационное определение подлежащими изменению по следующим
основаниям.
Вина Рыжова Н.Е. в покушении на незаконный сбыт наркотического
средства, совершенном 27 августа 2007 года,
подтверждена исследованными в судебном заседании доказательствами,
анализ которых приведен в приговоре, а именно: показаниями свидетеля *** С.Н., принимавшего участие в
оперативно-розыскном мероприятии в качестве закупщика и купившего у Рыжова Н.Е.
27 августа 2007 года наркотик; свидетелей *** Ю.Б., *** С.В., проводивших оперативные мероприятия в отношении Рыжова Н.Е. на
основании имевшейся информации о том,
что он занимается сбытом
наркотического средства героина;
свидетелей *** А.А. и *** А.В., присутствовавших в качестве понятых при
проведении ОРМ; документами о проведении
оперативно-розыскных мероприятий,
заключением экспертного исследования, а также другими доказательствами,
получившими надлежащую оценку в приговоре.
Придя к обоснованному выводу о доказанности
вины Рыжова Н.Е. в совершении 27 августа
2007 года покушения на незаконный сбыт наркотического средства героина массой 0,416 г, суд первой
инстанции правильно квалифицировал его
действия по ч. 3 ст. 30,
ч.1 ст. 228.1 УК РФ.
С учетом фактических обстоятельств преступления,
степени его общественной опасности и наличия отягчающего обстоятельства президиум
не находит оснований для применения к осужденному положений ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории
преступления, предусмотренного ч. 3 ст.30,
ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (за преступление от 27 августа 2007 года).
Наказание за это преступление назначено в
соответствии с требованиями Уголовного кодекса РФ, с учетом характера и степени
общественной опасности преступления, всех обстоятельств дела, данных о личности
виновного и является справедливым.
Что же касается покушения на незаконный сбыт
наркотического средства героина 14 декабря 2007 года, то приговор в этой части
подлежит отмене по следующим основаниям.
Согласно ст. 2 Федерального закона «Об
оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности
являются, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие
преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих,
совершающих или совершивших.
Как следует из материалов дела, после
проведения проверочной закупки 27 августа 2007 года, в ходе которой была
подтверждена полученная оперативная информация и выявлен факт сбыта
осужденным наркотического средства
героина, действия последнего пресечены не были, при этом проведенное сотрудниками правоохранительных органов оперативно-розыскное мероприятие 14
декабря 2007 года подтверждает лишь
причастность к незаконному обороту наркотических средств самого Рыжова Н.Е.
При таких обстоятельствах действия Рыжова Н.Е. по незаконному сбыту
наркотического средства *** С.Н. 14 декабря 2007 года не могут расцениваться
как уголовно-наказуемые, в связи с этим
президиум считает, что приговор в части
осуждения за совершенное в указанный день покушение на сбыт наркотического
средства по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ подлежит
отмене, а производство по уголовному делу – прекращению на основании п. 2 ч.1
ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава указанного преступления.
На основании изложенного, руководствуясь
требованиями ст.ст. 407, 408 УПК РФ,
президиум Ульяновского областного суда
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Димитровградского городского суда
Ульяновской области от 17 апреля 2008 года и кассационное определение судебной
коллегии по уголовным делам Ульяновского
областного суда от 28 мая 2008 года
в отношении Рыжова Н*** Е*** изменить:
- в части
осуждения Рыжова Н.Е. по ч. 3
ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (за
преступление от 14 декабря 2007 года) приговор отменить и производство по делу прекратить на основании п. 2 ч. 1
ст. 24 УПК РФ за отсутствием
в деянии состава преступления.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции
Федерального закона от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ) по совокупности преступлений,
предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ, путем
поглощения менее строгого наказания более строгим назначить Рыжову Н.Е.
наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет.
В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности
приговоров к назначенному наказанию частично присоединить наказание по
приговору Мелекесского районного суда Ульяновской области от 06 июля 2006 года
и назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 4 месяца с
отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор и кассационное
определение в отношении осужденного Рыжова Н.Е. оставить без изменения, а надзорную жалобу
без удовлетворения.
Председательствующий
А.И. Максимов
