Судья К*** С.Л.                                                                                Дело № 22-***/2009

 

КАССАЦИОННОЕ  ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 

г.Ульяновск                                                                                                  17 июня 2009 года

 

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе:

председательствующего Маркиной Л.А.,

судей Крамаренко В.В., Малышева Д.В.

при секретаре Деньгиной М.А.

рассмотрела в судебном заседании 17 июня 2009 года кассационное представление государственного обвинителя – помощника прокурора Ленинского района г.Ульяновска Б*** И.С., кассационные жалобы осужденных К*** А.В. и В*** С.А. на приговор Ленинского районного суда г.Ульяновска от 16 апреля 2009 года, которым

К ***   А*** В***,

родившийся *** апреля 1981 года в г.Ульяновске, гражданин РФ, с неполным средним образованием, холостой, зарегистрированный по адресу: г.Ульяновск, ул.В***, д.***, кв.***; проживающий по адресу: г.Ульяновск, просп.Н***, д.***, кв.***; работающий в ООО «Э***» плотником-бетонщиком, ранее судимый 29 января 2001 года Ленинским районным судом г.Ульяновска (с учётом изменений от 11 июня 2004 года) по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, освобожденный 14 июня 2006 года по отбытии срока, содержащийся под стражей с 24 декабря 2008 года,

о с у ж д е н  по ч.3 ст.30, пп.«а, б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 6 (шесть) лет без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

А ***   Э*** Ф***

родившийся *** июня 1984 года в г.Ульяновске, гражданин РФ, со средним образованием, холостой, неработающий, зарегистрированный по адресу: г.Ульяновск, ул.М***, ***, проживающий по адресу: г.Ульяновск, 3***,  д. № ***; ранее судимый 12 марта 2008 года Ленинским районным судом г.Ульяновска по ст.228 ч.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, содержащийся под стражей с 24 декабря 2008 года,

о с у ж д е н  по ч.3 ст.30, пп. «а, б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет 2 месяца без штрафа; по ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года 6 месяцев без штрафа.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности совершённых преступлений, путём частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 6 (шести) лет лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Ленинского районного суда г.Ульяновска от 12 марта 2008 года.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено наказание по предыдущему приговору и окончательно назначено ему наказание в виде 6 (шести) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

 

В ***   С*** А***,

родившийся *** ноября 1987 года в г.Ульяновске, гражданин РФ, со средним образованием, холостой, зарегистрированный и проживающий по адресу: г.Ульяновск, просп.Н*** д.***, кв.*** ком.***, неработающий, ранее не судимый, содержащийся под стражей с 24 декабря 2008 года,

о с у ж д е н  по ч.3 ст.30, пп. «а, б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет 4 месяца без штрафа; по ч.1 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено ему наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет 10 (десять) месяцев без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

 

Мера пресечения осужденным оставлена без изменения в виде содержания под стражей в ФБУ ИЗ-*** УФСИН России по Ульяновской области.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 24 декабря 2008 года.

 

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

 

Кассационное представление государственного обвинителя – помощника прокурора Ленинского района г.Ульяновска Б*** И.С. в отношении осужденных К*** А.В. и В*** С.А. отозвано в соответствии с ч.3 ст.359 УПК РФ.

 

Заслушав доклад судьи Крамаренко В.В., выслушав выступления осужденных К*** А.В. и В*** С.А., адвоката З*** В.Л., прокурора Шапиро А.М., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

 

Вышеуказанным приговором суда признаны виновными:

- К***, А*** и В*** – в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершённый группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере;

- кроме того, А*** – в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере;

- а В*** – в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены в г.Ульяновске при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

 

В кассационной жалобе осужденный К*** А.В., не соглашаясь с приговором, считает его незаконным и необоснованным. Указывает, что он хотел оказать помощь следствию, но следователь настоял на том, чтобы он не давал показания, и позднее не вызвал его для дачи показаний, чем, по его мнению, был нарушен органами следствия закон. Отмечает, что А*** ранее не знал, сбытом наркотиков, в том числе по сговору с соосужденными, никогда не занимался, доказательств этому по делу не имеется. Утверждает, что лишь изредка употреблял наркотики. Наркотик приобрёл для себя и для Щ***, который оказался контрольным закупщиком. Выражает несогласие с показаниями оперативных сотрудников, считая их заинтересованными лицами. Указывает, что судом было допущено много ошибок в судебном заседании. Просит разобраться в деле и вынести правильный приговор.

 

В кассационной жалобе осужденный В*** С.А. выражает несогласие с приговором, утверждает, что сбытом наркотиков не занимался, в том числе с К*** и А***, умысла на это у него не было и доказательств тому не имеется. Считает, что он лишь оказывал помощь Щ*** в приобретении наркотиков, принимая того за наркомана. Указывает, что вину в содеянном осознал, просит разобраться в деле и вынести справедливое решение.

 

В кассационном представлении государственный обвинитель – помощник прокурора Ленинского района г.Ульяновска Б*** И.С., находя вину осужденного А*** доказанной, указывает, что суд необоснованно в нарушение ч.4 ст.18 УК РФ признал в качестве отягчающего наказание А*** обстоятельства рецидив преступлений. Просит приговор отменить, а дело направить на новое рассмотрение.

 

В судебном заседании:

- осужденные К*** А.В. и В*** С.А. доводы своих жалоб поддержали в полном объёме;

- адвокат З*** В.Л. в интересах подзащитного В*** доводы жалобы полностью поддержал, просил переквалифицировать действия его подзащитного со ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 пп.«а, б» УК РФ на ст.228 ч.1 УК РФ и назначить наказание с применением ст.73 УК РФ;

- прокурор Шапиро А.М. представление поддержала частично, просила исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание в отношении осужденного А*** о наличии рецидива преступлений и снизить назначенное ему наказание, а в отношении жалоб осужденных выразила своё несогласие с их доводами.

 

Проверив материалы уголовного дела, исследованные судом первой инстанции, обсудив доводы представления и жалоб, выслушав выступления осужденных К*** и В***, адвоката З*** В.Л. и прокурора Шапиро А.М., судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

 

Виновность осужденных в содеянном установлена и подтверждается исследованными в судебном заседании доказательствами, подробный анализ которых приведён в приговоре.

 

1) По фактам покушения на незаконный сбыт наркотических средств 09, 22 и 24 декабря 2008 года.

 

В судебном заседании осужденный К*** А.В., признавая вину частично, указывал, что 09 декабря 2008 года для приобретения героина он брал у Щ*** деньги и передавал их А*** Э.Ф., а затем через некоторое время получил от А*** для Щ*** свёрток с героином, который отдал Щ***; 22 и 24 декабря 2008 года он также для приобретения героина брал у Щ*** деньги и передавал их В*** С.А., а затем через некоторое время получал от В*** и отдавал Щ*** героин.

 

Осужденный А*** Э.Ф., признавая вину частично, подтвердил, что 09.12.2008 он приобретал героин для Щ***, при этом получил деньги через К*** и через него же передал наркотик. 22.12.2008 он видел В***, а 24.12.2008 их вместе задержали сотрудники наркоконтроля.

 

Также, признавая вину частично, осужденный В*** С.А. показал, что 22 и 24 декабря 2008 года он получал от К*** деньги Щ*** на приобретение героина, а затем в обратном порядке передал героин Щ***. В эти же дни он виделся с А***.

 

Согласно показаниям свидетеля Щ*** ***. он в качестве закупщика принимал участие в проверочных закупках наркотических средств, проводившихся с целью проверки оперативной информации о том, что К*** А.В., А*** Э.Ф. и В*** С.А. занимаются распространением таких средств. Перед проведением этих закупок он досматривался и ему вручались деньги и диктофон, а по их окончании он выдавал приобретённый героин и диктофон с записями разговоров со сбытчиками наркотических средств.

При этом свидетель Щ*** прямо указал на К*** и А*** как на лиц, сбывших ему свёрток с героином 09.12.2008, и на К*** с В***, как сбывших ему наркотики 22 и 24 декабря 2008 года. В комнате, в которую В*** удалялся перед передачей ему наркотиков во время последней закупки, он (Щ***) видел А***.

 

Показания свидетелей Р*** ***., Б*** ***. и И*** ***., осуществлявших наблюдение и фиксацию указанных выше проверочных закупок, в целом аналогичны показаниям Щ*** ***.

Кроме того, из показаний свидетеля Б*** ***. следует, что 22.12.2008 во время проведения Щ*** проверочной закупки наркотических средств он непосредственно наблюдал, как В*** и А*** у магазина «П***» на ул.М*** № *** обменялись какими-то небольшими предметами, после чего В*** вернулся к Щ***, находившему в квартире В***.

При этом свидетель Р*** показал, что через непродолжительное время после проведения 24.12.2008 проверочной закупки К*** А.В., А*** Э.Ф. и В*** С.А. были задержаны у дома, где эта закупка была проведена.

 

Из оглашённых в судебном заседании показаний свидетеля А*** ***. усматривается, что он через своих знакомых А*** Э.Ф. и В*** С.А. познакомился с К*** А.В., что все эти лица употребляли наркотические средства и угощали его; что к ним с просьбами о продаже наркотиков обращались различные люди (т.1 л.д.228).

 

Согласно показаниям понятых - свидетелей Т*** ***. и Н*** ***. в их присутствии при личном досмотре у К*** А.В. был обнаружен и изъят сотовый телефон «Нокиа».

 

Объективным подтверждением приведённых выше показаний свидетелей являются:

- протоколы личного досмотра Щ*** ***. перед проведением контрольных закупок 09, 22 и 24 декабря 2008 года, что при нём не было обнаружено запрещённых к хранению веществ и предметов (т.1 л.д. 28-29, 54-55, 129-130);

- протоколы осмотра и передачи денежных средств Щ*** ***. 09, 22 и 24 декабря 2008 года каждый раз по 2000 рублей для проведения контрольных закупок наркотических средств (т.1 л.д.30, 56 и 131);

- протоколы осмотра и вручения Щ*** ***. в указанные дни технического средства – цифрового диктофона, не имевшего файлов с аудиозаписью (т.1 л.д.31, 57 и 132);

- протокол осмотра и вручения 09.12.2008 Р*** ***. технического средства – видеокамеры с видеокассетой, не имеющей видеозаписи (т.1 л.д.32);

- протоколы осмотра и вручения 22 и 24 декабря 2008 года Л*** ***. технического средства – видеокамеры с видеокассетой, не имеющей видеозаписи (т.1 л.д.58 и 133);

- протокол приёма от Щ*** ***. и осмотра свёртка с порошкообразным веществом, полученным им 09.12.2008 в ходе контрольной закупки у К*** А.В. и А*** Э.Ф. (т.1 л.д.34);

- протоколы приёма от Щ*** ***. и осмотра по 1 свёртку с порошкообразным веществом, полученными им 22 и 24 декабря 2008 года в ходе контрольных закупок у К*** А.В., А*** Э.Ф. и В*** С.А. (т.1 л.д.60 и 135);

- протоколы приёма от Щ*** ***. 09, 22 и 24 декабря 2008 года и осмотра технического средства – цифрового диктофона с аудиозаписью и переноса её на CD-R диск (т.1 л.д.35, 61 и 136 соответственно);

- протокол приёма от Р*** ***. 09.12.2008 и осмотра видеокамеры с видеокассетой (т.1 л.д.36);

- протоколы приёма от Л*** ***. 22 и 24 декабря 2008 года и осмотра видеокамеры с видеокассетами (т.1 л.д.62- и 137);

- протоколы осмотра CD-R дисков и видеокассет с записями относительно проведения проверочных закупок наркотических средств 09, 22 и 24 декабря 2008 года, указывающих на факты незаконного сбыта К*** А.В., А*** Э.Ф. и В*** С.А. наркотических средств (т.2 л.д.44-45, 48 и 49-50);

- сведения операторов сотовой связи о телефонных соединениях, что 09, 22 и 24 декабря 2008 года с абонентских номеров, используемых К*** А.В., производились вызовы абонентского номера, используемого Щ*** ***. (т.2 л.д.88-95 и 102-105);

- протокол личного досмотра К*** А.В. об обнаружении у него и изъятии сотового телефона «Нокиа» с сим-картой (т.1 л.д.84-85);

- протокол личного досмотра А*** Э.Ф. об обнаружении у него свёртка с порошкообразным веществом и сотового телефона «Сони Эрикссон» с сим-картой (т.1 л.д.86-87);

- протокол личного досмотра В*** С.А. об обнаружении у него свёртка с порошкообразным веществом и сотового телефона «Сони Эрикссон» с сим-картой (т.1 л.д.88-89);

- справка и заключение эксперта, что изъятое у А*** Э.Ф. в ходе личного досмотра вещество является наркотическим средством – героином (диацетилморфином) массой (до проведения первоначального исследования) 2,905 грамма (т.1 л.д.101 и т.2 л.д.4-6 соответственно);

- справка и заключение эксперта, что изъятое у В*** С.А. в ходе личного досмотра вещество является наркотическим средством – героином (диацетилморфином) массой (до проведения первоначального исследования) 0,873 грамма (т.1 л.д.106 и т.2 л.д.4-6 соответственно);

- справки и заключение эксперта, что выданное Щ*** ***. 09, 22 и 24 декабря 2008 года вещество является наркотическим средством – героин (диацетилморфин) массой (до проведения первоначального исследования) 0,732 грамма, 0,865 грамма и 0,706 грамма соответственно; данное наркотическое средство по сырью и технологии изготовления основного наркотически активного компонента могло иметь общий источник происхождения с наркотическим средством – героином, обнаруженным и изъятым 24 декабря 2008 года при личном досмотре у А*** Э.Ф. и В*** С.А. (т.1 л.д.41, 67, 142 и т.2 л.д.4-6 соответственно).

 

2) По факту незаконного хранения А*** Э.Ф. без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

 

Сам А*** Э.Ф. не отрицал, что хранил при себе для личного потребления свёрток с наркотическим средством - героином, который у него изъяли после задержания сотрудники УФСКН.

 

Из показаний свидетелей И*** ***., данных им в суде, Р*** ***., Х*** ***. и П*** ***., данных ими на предварительном следствии (т.1 л.д.213-215; т.2 л.д.82-83 и 213-214 соответственно), следует, что они подтвердили факт обнаружения у А*** Э.Ф. в ходе личного досмотра свёртка с порошкообразным веществом.

 

Объективным подтверждением приведённых выше показаний осужденного А*** и свидетелей являются:

- протокол личного досмотра А*** Э.Ф. об обнаружении у него свёртка с порошкообразным веществом (т.1 л.д.86-87);

- справка и заключение эксперта о том, что изъятое у А*** Э.Ф. в ходе личного досмотра вещество является наркотическим средством – героином (диацетилморфином) массой (до проведения первоначального исследования) 2,905 грамма (т.1 л.д.101 и т.2 л.д.4-6 соответственно).

3) По факту незаконного хранения В*** С.А. без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

 

Сам В*** С.А. не отрицал, что хранил при себе для личного потребления свёрток с наркотическим средством - героином, который у него изъяли после задержания сотрудники УФСКН.

 

Из показаний свидетелей Г*** ***., данных им в суде, Р*** ***., Х*** ***. и П*** ***., данных ими на предварительном следствии (т.1 л.д.213-215; т.2 л.д.82-83 и 213-214 соответственно), следует, что они подтвердили факт обнаружения у В*** С.А. в ходе личного досмотра свёртка с порошкообразным веществом.

 

Объективным подтверждением приведённых выше показаний осужденного В*** и свидетелей являются:

- протокол личного досмотра В*** С.А. об обнаружении у него свёртка с порошкообразным веществом (т.1 л.д.88-89);

- справка и заключение эксперта, что изъятое у В*** С.А. в ходе личного досмотра вещество является наркотическим средством – героином (диацетилморфином) массой (до проведения первоначального исследования) 0,873 грамма (т.1 л.д.106 и т.2 л.д.4-6 соответственно).

 

Суд, исследовав и проанализировав вышеуказанные показания свидетелей, дал им надлежащую оценку и обоснованно положил их в основу приговора, поскольку они согласуются между собой и с другими исследованными по делу доказательствами и подтверждаются ими.

Что касается доводов жалоб о необъективности показаний свидетелей - сотрудников УФСКН, то они являются неубедительными, поскольку оснований оговаривать осужденных у данных свидетелей не имеется, а их показания являются подробными, последовательными и подтверждаются субъективными и объективными доказательствами, в том числе частично показаниями самих осужденных.

Все исследованные по делу доказательства являются допустимыми и достаточными для установления вины осужденных.

Доводы осужденных о том, что они не занимались сбытом наркотических средств и не договаривались об этом, были надлежащим образом судом проверены, обоснованно отвергнуты, как опровергающиеся исследованными в суде доказательствами. Решение суда по этим доводам подробно изложено в приговоре, оснований не соглашаться с ним у судебной коллегии не имеется.

С учётом вышеизложенного судебная коллегия соглашается с выводами суда о виновности осужденных и с оценкой частичного признания теми своей вины в качестве способа их защиты.

 

Доводы осужденного К*** об оказании на него со стороны следователя морального давления с целью вынудить отказаться от дачи показаний и последующего отказа в допросе являются несостоятельными, поскольку допросы виновного были произведены с участием его защитника, в присутствии которого исключалось какое-либо незаконное воздействие.

Что касается доводов стороны защиты о неверной квалификации действий осужденных в части передачи Щ*** наркотических средств, то с ними коллегия не может согласиться, поскольку виновность К***, А*** и В*** в покушении на сбыт наркотических средств нашла своё полное подтверждение. Вывод суда об этом убедительно мотивирован.

 

Проанализировав исследованные доказательства в совокупности, дав им оценку, суд пришёл к правильному выводу о доказанности вины осужденных, а также верно квалифицировал:

1) действия К*** А.В., А*** Э.Ф. и В*** С.А. по фактам передачи наркотических средств лицу, производившему контрольные закупки, – по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 пп.«а, б» УК РФ;

2) действия А*** Э.Ф. по факту незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства – по ст.228 ч.2 УК РФ;

3) действия В*** С.А. по факту незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства – по ст.228 ч.1 УК РФ.

Решение суда об этом подробно мотивировано в приговоре; соглашается с ним и судебная коллегия.

 

Предварительное следствие было проведено полно, всесторонне и объективно, нарушений норм уголовно-процессуального законодательства, препятствующих постановлению законного и обоснованного приговора, не имеется.

Уголовное дело было рассмотрено судом в установленном законом порядке при соблюдении принципа состязательности сторон; ущемления прав осужденных, в том числе права на защиту, не допущено. В приговоре суда дан надлежащий анализ доказательствам, исследованным в судебном заседании, и приведены мотивы принятия решений по вопросам, подлежащим выяснению при вынесении приговора.

Приговор суда постановлен на исследованных в судебном заседании допустимых доказательствах, все доказательства по делу были приняты судом во внимание и оценены в соответствии с требованиями закона, а суждения по этому поводу отражены в приговоре.

 

Наказание К***, А*** и В*** назначено в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности содеянного, смягчающих их наказание обстоятельств и данных о личности осужденных.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения положений статей 64 и 73 УК РФ ко всем осужденным, а также о назначении виновным наказания в виде реального лишения свободы подробно мотивированы, судебная коллегия находит их правильными. Назначенное наказание является законным, обоснованным, справедливым и соразмерным содеянному. Оснований для применения положений статей 64 и 73 УК РФ в отношении всех осужденных не имеется.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, нет.

 

Вместе с тем из материалов дела следует, что А*** Э.Ф. был судим 12 марта 2008 года Ленинским районным судом г.Ульяновска к лишению свободы условно. В соответствии с п.«в» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным. Поэтому указание суда на рецидив преступления как отягчающее наказание А*** обстоятельство  является ошибочным и подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора и смягчению в этой связи назначенного осужденному А*** наказания.

 

Кроме того, согласно п.4 ч.3 ст.81 УПК РФ вещественные доказательства по уголовному делу - деньги, полученные в результате совершения преступления, подлежат возвращению законному владельцу.

Из материалов настоящего дела усматривается, что при задержании у К*** А.В., А*** Э.Ф. и В*** С.А. были изъяты денежные купюры, которые они получили за сбыт наркотического средства в ходе проведения 24.12.2008 контрольной закупки (т.1 л.д.131, 84-85, 86-87 и 88-89). Поэтому решение суда в части возврата этих денег родственникам осужденных нельзя признать законным, а потому в этой части оно подлежит отмене и направлению на новое рассмотрение.

 

С учётом изложенного, руководствуясь статьям 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

 

Приговор Ленинского районного суда г.Ульяновска от 16 апреля 2009 года в отношении К***  А*** В***, А***  Э*** Ф*** и В***  С*** А*** изменить:

- исключить ссылку на отягчающее обстоятельство – рецидив преступления в отношении А*** Э*** Ф*** и снизить назначенное ему наказание по ч.3 ст.30, пп. «а, б» ч.2 ст.228.1 УК РФ до 5 лет 1 месяца, по ч.2 ст.228 УК РФ до 3 лет 5 месяцев. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности совершённых преступлений путём частичного сложения наказаний назначить ему наказание в виде 5 лет 10 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить наказание по приговору от 12 марта 2008 года и окончательно назначить А*** Э.Ф. наказание в виде 6 (шести) лет 4 (четырёх) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- решение суда о возврате вещественных доказательств – денежных купюр родственникам осужденных - отменить, направить на новое рассмотрение в тот же суд.

 

В остальном этот же приговор в отношении К*** А*** В***, А*** Э*** Ф*** и В*** С*** А*** оставить без изменения, а жалобы и кассационное представление - без удовлетворения.

 

Председательствующий

 

Судьи: